נושאי משרה >> האם לצורך אישור תנאי כהונה והעסקה של נושא משרה בעל עניין אישי, ניתן ונדרש לבחון את חריגות העסקה

שאלה:

האם לצורך אישור תנאי כהונה והעסקה של נושא משרה, אשר לבעל השליטה בחברה יש בהם עניין אישי, ניתן ונדרש לבחון את חריגות העסקה (על-ידי ועדת הביקורת) (קרי כי העסקה אינה במהלך העסקים הרגיל; אינה בתנאי שוק; ועשויה להשפיע באופן מהותי על רווחיות החברה, רכושה או התחייבויותיה)?​

 

תשובה: כן. בהתאם לסעיף 275 לחוק החברות, התשנ"ט-1999 (להלן: "החוק") עסקה של חברה ציבורית עם אדם אחר שלבעל השליטה יש בה עניין אישי, נדרשת (בין היתר) לאישור האסיפה הכללית ברוב מקרב בעלי מניות המיעוט – אם העסקה היא חריגה. זאת, לרבות עסקה שעניינה תנאי כהונה והעסקה של נושא משרה שלבעל השליטה עניין אישי באישורה (בשונה מעסקה לפי סעיף 270(4) סיפא, שעניינה התקשרות עם בעל שליטה או קרובו לקבלת שירותי ניהול או לעניין תנאי כהונתו והעסקתו בחברה, אשר נדרשת לאישור האסיפה ברוב כאמור ללא קשר לחריגותה).  בהקשר זה - כאשר תנאי הכהונה והעסקה של נושא המשרה כוללים גם (אך לא רק) תגמול הוני בדרך של הקצאה פרטית, סגל הרשות לא יראה באישור תנאי כהונה והעסקה כאמור כעסקה שבמהותה היא הקצאה פרטית שלבעל השליטה בחברה יש בה עניין אישי, אשר בהתאם לשו"ת 101א.15 נדרשת לאישור לפי סעיף 275, בין אם חריגה היא ובין אם לאו, ללא אפשרות לאשרה באמצעות תקנות ההקלות. זאת מכיוון שבנסיבות אלו מהות העסקה בכללותה הוא אישור תנאי כהונה והעסקה של נושא המשרה, ולא הקצאה פרטית.