רשות ניירות ערך - ביצוע עסקאות מתואמות של עושה שוק בקרן סל

בשנת 2018 נכנס לתוקפו חוק השקעות משותפות בנאמנות (תיקון), התשע"ח-2018 (להלן – "תיקון 28") אשר עיגן את הפיכת תעודות הסל לקרנות נאמנות המוסדרות תחת חוק השקעות משותפות בנאמנות. במסגרת הסמכויות שהוקנו לשר האוצר בתיקון 28, הותקנו תקנות השקעות משותפות

בנאמנות (קרנות מחקות), התשע"ח-2018 (להלן – "התקנות").

תקנה 3(ג) לתקנות קובעת כי עושה השוק ביחידות של קרן סל אשר ממונה ככזה על ידי מנהל הקרן לא יבצע עסקה מתואמת ביחידות הקרן. הסיבה לקביעת איסור זה נבעה מפרקטיקה רווחת בענף תעודות הסל טרם תיקון 28, במסגרתה חלק ניכר מהעסקאות בתעודות הסל (ולעיתים מרביתן) היו עסקאות מתואמות, שנולדו כתוצאה משיח ישיר בין משקיעים לבין עושי השוק בתעודה. לאור זאת, נהגו עושי השוק לצטט מחירים עם מרווחים גדולים יחסית, כדי להעניק למשקיעים הנחה במחיר התעודה במסגרת העסקה המתואמת. דבר זה פגע הן בתקינות המסחר בבורסה, והן במשקיעים מהשורה שרכשו את תעודות הסל במסחר ולא בעסקאות מתואמות דרך עושה השוק.

על אף זאת, תקנה 3(ד) לתקנות מאפשרת התקשרות של עושה שוק בעסקה מתואמת, אם מדובר במנהל כספי אחרים, ובעסקה בשווי חצי מיליון ש"ח לפחות. הסיבה לכך היא שעסקה מתואמת היא האפשרות הכדאית היחידה לביצוע עסקאות בהיקפים גדולים ביחידות הקרן. מכיוון שעסקאות כאלו מאפיינות גופי השקעה גדולים, אושרו עסקאות מתואמות רק עם מנהלי כספי אחרים, אשר כוללים, לפי הגדרתם בתקנות, מנהלי תיקים, מנהלי קרנות, חברה מנהלת של קופת גמל ומבטח, המבצעים עסקאות עבור לקוחותיהם. בנוסף, בשו"ת שפרסם סגל הרשות, ניתנה למנהלי תיקים בלבד האפשרות לבצע עסקאות באמצעות חשבון מפצל, כך שעסקאות קטנות יותר יצורפו לצורך ביצוע עסקה אחת העולה על חצי מיליון ש"ח. 

בתקופת המשבר בשוק ההון שנגרם כתוצאה מהתפשטות נגיף הקורונה בעולם, פרסמה הרשות הודעת אי אכיפה (No Action) שהתירה לבצע עסקאות מתואמות בשווי של חצי מיליון ש"ח לפחות מול כל משקיע, גם אם אינו מנהל כספי אחרים. הקלה זו חלה לתקופה מוגבלת, וזאת לאור התנודתיות הגבוהה בשווקים, היקפי הפדיונות החריגים והצורך במתן גמישות לצד הביקוש בעסקאות של גורמים שונים.

כחלק מהלקחים שנלמדו מתקופת ההקלה, ולאחר מחקר מעמיק במאפייני השוק, סבור סגל הרשות כי יש לאפשר ביצוע עסקאות מתואמות מול כל משקיע, ובלבד ששווי העסקה עולה על מיליון ש"ח. בדרך זו יתאפשר לבצע עסקאות בהיקפים גדולים גם לגופים שאינם מנהלי כספי אחרים כהגדרתם בתקנות, כגון קרנות גידור, ומשקיעים פרטיים גדולים. סגל הרשות סבור כי לאור מאפייני עשיית השוק העכשוויים, העובדה כי חוק השקעות משותפות בנאמנות אוסר על מתן הטבה לרוכש יחידה, ולאור חובתו של עושה השוק לצטט מחירים בספר הפקודות באופן שמשרת את ענינו של כלל הציבור ולהימנע מביצוע עסקה מתואמת במחיר המגלם לו הפסד, כאמור בהוראה למנהלי הקרנות והנאמנים בדבר הפרדה בין פעילות מנהל קרן לעושה שוק ביחידות הקרן, לא קיים חשש כי הרחבת האפשרות לביצוע עסקאות מתואמות תוביל לפגיעה באיכות עשיית השוק.

בנוסף, לפי נוסח התקנות הקיים, המגבלות הקיימות על ביצוע עסקאות מחוץ לבורסה ועסקאות מתואמות חלות רק על עושה השוק שמונה בידי מנהל הקרן. ואולם, לפי תקנון הבורסה יכולים לפעול ביחידות הקרן עושי שוק נוספים, שלא התקשרו בהסכם עם מנהל הקרן. לאחרונה גורמים נוספים, שלא מונו על ידי מנהלי הקרנות, מגלים עניין בפעילות זו. התוצאה של אי החלת המגבלות על עסקאות כאמור על עושי שוק אלה עשויה לאיין את מטרת קביעת המגבלות. לפיכך, מוצע לקבוע כי המגבלות על ביצוע עסקאות מתואמות ועסקאות מחוץ לבורסה יחולו גם על עושי שוק שלא מונו בידי מנהל הקרן.