לוגו רשות ניירות ערך
רשות ניירות ערך
24/10/2022
חוק הסדרת העיסוק בייעוץ השקעות, בשיווק השקעות ובניהול תיקי השקעות, התשנ"ה-1995 (להלן: "חוק הייעוץ"), על פרסום אנליזות אשר נערכות מטעם מרשתכם, חברת דשא לאבס בע"מ (להלן: "החברה") בכפוף לדין החל בעניין.
לפי פנייתכם, האנליזות האמורות יפורסמו באתרים או ביישומים של נותני שירותים פיננסים, כדוגמת חברי בורסה, גופים מוסדיים או מוסדות שמפעילים מערכת מידע ללקוחותיהם בקשר להשקעות פיננסיות (להלן: "התאגידים הפיננסים"). בפנייתכם ביקשתם כי סגל הרשות יאשר שפרסום האנליזות בהתאם למתווה שהוצע על ידיכם, לא ייחשב לייעוץ השקעות כהגדרתו בחוק הייעוץ, אשר ניתן על ידי התאגידים הפיננסיים, וכי קבלת תמורה על ידי החברה מהתאגידים הפיננסים בהתאם למתווה האמור, לא תיחשב לקבלת תמורה מגורם שאינו הלקוח, בניגוד לקבוע בחוק הייעוץ.
להלן תמצית העובדות העולות מפנייתכם והמתווה המוצע לפעילות החברה:
החברה הנה חברת פינטק, שפיתחה יכולת, באמצעות אלגוריתמים ייחודים, לנטר, לנתח ולעבד מידע פומבי לכדי הפקת אנליזות הנוגעות לניירות ערך, הכוללות תצוגה טכנית השוואתית וכן עיבוד של המידע כאמור לכדי ניתוח מילולי משלים לתצוגה הטכנית הכלולה באנליזה (להלן: "האנליזות הדיגיטליות").
במסגרת המתווה המוצע, החברה תתקשר עם תאגידים פיננסיים בהסכם, לפיו תאפשר להם להעמיד את האנליזות הדיגיטליות לשימושם של לקוחותיהם. כך לדוגמה, האנליזות הדיגיטליות יפורסמו באתר אינטרנט או באפליקציה של חברי בורסה המשמשים את לקוחותיהם לביצוע עסקאות בניירות ערך (להלן: "הפלטפורמות").
החברה תפעל כבעלת רישיון ייעוץ השקעות, ותפעל בהתאם להוראות חוק הייעוץ, לרבות קיום ההוראה לבעלי רשיון בקשר לחובות גילוי בנוגע לעבודות אנליזה (נוסח חדש-2013) (להלן: "הוראת האנליזה"), ויישום והחלת נורמות מההוראה לבעלי רישיון בקשר למתן שירותים תוך שימוש באמצעים טכנולוגיים (להלן: "הוראת אמצעים טכנולוגיים").
כעולה מפנייתכם, המידע הכלול באנליזות שתכין החברה, יעובד ויופק בצורה אוטומטית וממוכנת, ללא כל התערבות יד אדם או סינון מכוון של מידע, על בסיס מידע פומבי הנגיש לצפייה ושימוש באינטרנט או באמצעים אחרים העומדים לרשות הכלל (Public Domain).
המידע האמור לעיל, יעובד על ידי אלגוריתם בצורה טכנית וללא כל עניין אישי או זיקה, ויופק בצורת ניתוח אנליטי-טכני במסמך מרוכז ואחיד, ובכלל זה יכלול התייחסות למצבה הכספי של החברה הנסקרת בה או בקשר לנייר ערך מסוים, לרבות יחסי התחייבויות, תזרימים, יחס הון-חוב ועוד. בנוסף, יומר המידע המעובד מהנתונים הפומביים לכדי ניתוח מילולי בעברית ובאנגלית, המבטא את הניתוח הטכני-מספרי כאמור וזאת על מנת לאפשר לקורא האנליזה הבנה מיטבית של האמור בה. המידע הכלול באנליזה יעובד ויוצג באופן אובייקטיבי ואחיד מבלי שיבוצע לגביו צמצום או סינון שמהווה פרשנות, שיפוטיות או הבעת עמדה.
לצד נתונים אלה, יוענק דירוג לניירות ערך החברה הנסקרת באנליזות, אשר יתבטא בציון מספרי יחסי, בצירוף הסבר מילולי במגוון פרמטרים וכן ציון משוקלל כללי (להלן: "הדירוג").
האנליזות הדיגיטליות יתייחסו למספר גדול של ניירות ערך (התלוי בהסדר המסחרי עם התאגיד הפיננסי), כאשר אופן הצגת הנתונים בקשר לכל נייר ערך או חברה יהיה זהה ללא אבחנה בין נייר ערך אחד למשנהו או חברה אחת לאחרת ובתדירות זהה לכל סוגי ניירות הערך או חברות לגביהם תיערך האנליזה. המידע הכלול באנליזות יתעדכן באופן שוטף ביחס לכלל ניירות הערך הנסקרים, והדירוג יתבסס על סמך שיטת מפתח קבועה, אשר תיושם באופן טכני ואחיד.
החברה תעשה שימוש בתוכנה המפיקה את האנליזות הדיגיטליות על בסיס מיומנות והבנה ביחס אליה, ותוך שהיא מצאה כי ניתן לפעול בעזרתה באופן שלא יפגע בלקוחותיה או בחובותיה על פי חוק הייעוץ כבעלת רישיון. החברה תערוך בקרות, אשר יבטיחו את נאותות השימוש בתוכנה, לרבות איתור כשלים אפשריים בה ומניעתם.
החברה תנקוט בכל האמצעים הנדרשים על פי דין לאבטחת המידע במערכות בהן נעשה השימוש ולהגנת הפרטיות של לקוחותיה לרבות מניעת חדירה לאמצעים הטכנולוגיים בהם היא עושה שימוש, הוספה או גריעה של מסמכים שלא על ידי המורשה לכך, התערבות בפעילות האמצעים הטכנולוגיים שלא על ידי המורשה ומניעת צפייה במסמכים הנוגעים למתן השירותים שלה.
החברה תספק לתאגידים הפיננסיים, באופן ובהיקף זמן סבירים, בשעות שיקבעו מראש, שירות סיוע של גורם אנושי מקצועי שייתן תמיכה טכנית על פי דרישה, וכן שירות סיוע מקצועי של בעל רישיון הנדרש לתאגיד הפיננסי, כדי להבטיח את מילוי חובותיה על פי דין.
השימוש בתוכנה יאושר על ידי דירקטוריון החברה, אשר תשמור על תיעוד האישור 7 שנים מן המועד האחרון בו ניתנו שירותים תוך שימוש בתוכנה.
החברה תמנה יחיד בעל רישיון ממונה על מתן השירותים לפלטפורמות.
החברה תהיה ללא כל זיקה לחברות המסוקרות על ידה במסגרת האנליזות, ומכל מקום, האנליזות יכללו גילוי בהתאם לדרישות הוראת האנליזה.
החברה תהיה ללא כל זיקה לתאגידים הפיננסיים, פרט לתמורה הנובעת מהתשלום בגין האנליזות, שלא תהיה תלויה בהיקף המסחר. התמורה שתתקבל מהתאגידים הפיננסיים תהיה בסכום קבוע לכל אנליזה, וכיחס של מספר האנליזות שתספק. התמורה תיגזר אך ורק ממספר האנליזות שיסופקו למפעילה כאמור ולא מהיקף המסחר בפלטפורמה, במישרין או בעקיפין, על מנת להבטיח כי לא יחול ניגוד עניינים במתן השירות.
החברה תשמור באופן הניתן לאחזור למשך 7 שנים, כל תהליך אותו תבצע ביחס לתוכנה.
הפלטפורמות יפעלו גם הן תחת הנורמות שקבעה הרשות בקשר לפרסום אנליזות, ובכלל זה, כי האנליזות תהיינה זמינות למשתמשי הפלטפורמה ללא קשר למאפייניהם האישיים, צפייה באנליזות תיעשה על ידי הלקוח באופן אקטיבי, והתאגידים הפיננסיים לא ישדלו את הלקוח להיחשף לאנליזות ולא ישלחו ללקוח הודעות דחיפה ("פוש") בקשר עם תוכן האנליזות.
הפלטפורמות יפעלו גם הן תחת הנורמות שקבעה הרשות בקשר לפרסום אנליזות, ובכלל זה, כי האנליזות תהיינה זמינות למשתמשי הפלטפורמה ללא קשר למאפייניהם האישיים, צפייה באנליזות תיעשה על ידי הלקוח באופן אקטיבי, והתאגידים הפיננסיים לא ישדלו את הלקוח להיחשף לאנליזות ולא ישלחו ללקוח הודעות דחיפה ("פוש") בקשר עם תוכן האנליזות.
ההסכמים בין החברה לבין התאגידים הפיננסיים יכללו תניות שיבטיחו את התקיימות התנאים הכלולים במתווה זה.
התאגידים הפיננסיים יביאו לידיעת קורא האנליזה כי האנליזות המתפרסמות בפלטפורמה, נכתבו על ידי החברה, באופן שבו יהיה ברור ללקוח כי אין המדובר בשירותי ייעוץ הניתנים על ידי התאגידים הפיננסיים, וכן כי מדובר בייעוץ שאינו מותאם לצרכיו של הלקוח.
הטיעון המשפטי:
לעמדתכם, אין בעצם הנגשת האנליזות בפלטפורמה של התאגידים הפיננסים, משום מתן ייעוץ השקעות, בהתאם לחוק הייעוץ על ידי התאגידים הפיננסיים עצמם. עמדתכם נשענת על עמדות סגל הרשות במענה לפניות מקדמיות קודמות, אשר אפשרו הנגשת אנליזות על ידי גופים פיננסיים בהתקיים תנאים הדומים לאלו שהוצעו על ידיכם. לטענתכם, במקרה זה, מאחר והנגשת האנליזות אינה כוללת הפעלת שיקול דעת ויוזמה מצד התאגיד הפיננסי באשר למתן המידע ללקוח, אין לראות בפעילות התאגידים הפיננסיים כמתן ייעוץ השקעות.
באשר לקבלת התמורה מהתאגידים הפיננסיים על ידי החברה, הנכם טוענים כי למרות עמדתה של הרשות, כי הלקוח של עורך האנליזה הוא קורא האנליזה, בענייננו קבלת התמורה על ידי החברה מהתאגידים הפיננסים לא תיחשב להפרת הוראות סעיף 17 לחוק הייעוץ, האוסר על קבלת טובת הנאה שלא מהלקוח. עמדתכם מתבססת על דברי ההסבר לחוק המתייחסים למניעת ניגוד העניינים בין עורך לקורא האנליזה. לטענתכם לא קיים ניגוד עניינים ממשי בקבלת התמורה, אלא להיפך – קיימת זהות אינטרסים בין קורא האנליזה לבין החברה ובינם לבין התאגידים הפיננסיים. בנוסף, הנכם טוענים כי קיים הבדל בין אנליזה המונגשת במגנ"א על ידי תאגיד נסקר, לבין אנליזה אובייקטיבית, שמטרתה להרחיב את המידע המצוי בידי המשקיעים הפוטנציאליים.
עוד הנכם טוענים כי ניתן לראות בתאגידים הפיננסים כלקוח המרכז את התשלומים מטעם הלקוחות הסופיים, ומשכך מדובר בהעברת תשלומי הלקוחות מהתאגיד הפיננסי אל החברה. לחילופין, ניתן לראות את מערכת היחסים בין החברה לתאגידים הפיננסיים כרכישת מערכת, ולא כמתן ייעוץ השקעות באופן עצמאי.
בפנייתכם ציינתם כי החברה מוכנה לאמץ מהותית את העקרונות שנקבעו במסגרת כללי הסדרת העיסוק בייעוץ השקעות, בשיווק השקעות ובניהול תיקי השקעות (קבלת טובות הנאה בעבור עבודת ניתוח), התש"ף-2020 (להלן: "כללי האנליזה"), ולפעול לפיהם, כך שיובטח כי לא יתקיימו ניגודי עניינים בין החברה לבין לקוחות התאגידים הפיננסיים.
עמדת סגל הרשות
על בסיס העובדות המתוארות בפנייתכם, תיאור המתווה ונסיבות הפנייה, ומבלי לקבל בהכרח את הניתוח המשפטי המוצג בפנייתכם, סגל הרשות לא יראה בפרסום האנליזות שיופקו על ידי החברה כייעוץ השקעות הניתן על ידי התאגידים הפיננסיים, אלא ככזה הניתן על ידי החברה, בין היתר מהטעמים שיפורטו להלן ובכפוף לקיום כל התנאים שפורטו בפנייתכם וכפי שיפורט להלן:
בבסיס עמדתנו עומד האמור בפנייתכם כי בנסיבות המתוארות בה יש לראות את החברה כאחראית לפעילות האנליזות. לאור האמור החברה תידרש להחזיק רישיון ייעוץ השקעות וליישם את הוראות הדין החלות בעניין פרסום האנליזות כתנאי לפעילות המתוארת על ידה.
זאת ועוד, בנסיבות העניין התאגידים הפיננסיים אינם בעלי עניין בתוכן האנליזה, האנליזות נערכות באופן ממוכן ואחיד ועל סמך נתונים אובייקטיביים והחברה לא מקבלת תגמול מהתאגידים הפיננסיים המבוסס על ביצוע פעולות השקעה ומסחר מצד לקוחות התאגידים הפיננסיים. נתונים אלה מקטינים באופן משמעותי, לעמדת סגל הרשות, את פוטנציאל ניגוד העניינים בין התאגידים הפיננסיים לבין הלקוחות.
מאחר שכפי שעולה מהאמור בפניתכם, לתאגידים הפיננסיים אין מעורבות בתוכן האנליזות, ועיקר תפקידם מתמצה במתן תשתית להפצת האנליזות, ניתן לראות בחברה בלבד כמי שמספקת את שירותי ייעוץ ההשקעות למשתמשים הנחשפים לאנליזות הדיגיטליות.
אין באמור כדי לגרוע מחובות שיש לתאגידים הפיננסיים כלפי לקוחותיהם, לרבות חובות אמון וזהירות או חובות אחרות.
באשר לעמדתכם כי קבלת התמורה על ידי החברה מהתאגידים הפיננסיים אינה הפרה של הוראות סעיף 17 לחוק הייעוץ, הרי שבהתקיים האמור בפנייתכם באשר למתווה פעילות החברה, חלות נסיבות מיוחדות בגינן קבלת התגמול על ידי החברה מהתאגידים הפיננסיים עבור מתן שירותי הייעוץ של החברה ללקוחות התאגידים הפיננסיים העושים שימוש באנליזות אינה מהווה קבלת טובת הנאה שלא מהלקוח כמשמעותה בסעיף 17 לחוק הייעוץ. זאת מהנימוקים שיפורטו להלן:
סעיף 17 לחוק הייעוץ קובע כי "בעל רשיון, או אחר מטעמו או בעבורו, לא יקבל טובת הנאה, במישרין או בעקיפין, בקשר עם ייעוץ השקעות, שיווק השקעות, ביצוע עסקה או הימנעות מביצוע עסקה, זולת שכר והחזר הוצאות מהלקוח...". הרציונאל המרכזי בבסיסו הוא צמצום ניגוד העניינים בין טובת הלקוח לבין אינטרס בעל הרישיון, שעלול להיגרם בשל קבלת טובת הנאה מגורם שלישי שאינו הלקוח. קבלת תמורה מהלקוח בלבד גורמת לכך שבעל הרישיון לא יתומרץ לפעול בניגוד לטובת הלקוח.
במתווה המתואר בפנייתכם, התמורה אינה מתקבלת מהלקוחות העשויים להסתייע באנליזות, אלא ניתנת לחברה מהתאגידים הפיננסיים. אף על פי כן, אופן הצגתן בפלטפורמה צפוי להיות בעל מאפיינים אובייקטיביים, בהינתן בין היתר שלתאגידים הפיננסיים לא אמור להיות עניין בביצוע עסקה מסויימת. כמו כן, ללקוחות תינתן הבחירה אם להיחשף לאנליזה, והם לא ישודלו על-ידי התאגידים הפיננסיים להיחשף לאנליזות (לרבות באמצעות הודעות "פוש"). לאור האמור, ניגודי העניינים שביסודם עומד הרציונל לאסור תגמול ממי שאינו הלקוח מצטמצמים.
יצוין גם כי אין מדובר בקבלת תמורה של עורך האנליזה מהתאגיד המסוקר עצמו או ממי מטעמו, באופן המעורר חשש לניגודי עניינים שעלולים להטות את המלצת ההשקעה לכיוון מסוים.
החברה תהיה בעלת רישיון ייעוץ השקעות וכפופה להוראת האנליזות, והתאגידים הפיננסיים יקבלו ממנה שירות כבעלת רישיון, לשם הפצת האנליזות שתכין ללקוחות. במובן זה ניתן לעשות הקבלה של הפעילות המוצעת על-ידי החברה למצב בו התאגיד הפיננסי היה מבצע בעצמו את הפעילות תחת רישיון ייעוץ השקעות, אז לא היתה מתעוררת שאלת איסור התמורה.
בבחינת העניין הבאנו בחשבון גם את הוראת סעיף 17(ב)(6) לחוק הייעוץ, והרציונאל בבסיסו, לפיהם בנסיבות מיוחדות ניתן להתיר קבלת טובת הנאה ביחס לאנליזות, ואת האמור בפנייתכם לפיו החברה תאמץ מהותית את העקרונות שנקבעו במסגרת כללי האנליזה שפרסמה הרשות בהתאם לסמכותה בסעיף זה. סגל הרשות סבור כי גם ביישום הכללים כאמור, יש לצמצם חשש לניגודי עניינים ככל שעלולים היו להתעורר במתווה פעילות החברה.
לסיכום, ולנוכח כל האמור לעיל, סגל הרשות לא יראה בפרסום האנליזות שיופקו על ידי החברה כייעוץ השקעות הניתן על ידי התאגידים הפיננסיים אלא ככזה הניתן על ידי החברה. כמו כן לא יראה סגל הרשות בקבלת התמורה על ידי החברה מהתאגידים הפיננסיים כתמורה אסורה, והכל בכפוף לקיום האמור בפניתכם, ובכלל זה המפורט להלן במצטבר:
החברה תחזיק ברישיון ייעוץ השקעות ותפעל בהתאם לדין החל בכל הנוגע לפרסום אנליזות ולמתן ייעוץ השקעות באמצעים מקוונים בהתאם לנסיבות;
החברה תקיים את הקבוע בכללי האנליזה, ובכלל זה התאגידים הפיננסיים לא יהיו מעורבים בעריכת האנליזות, לא יתקיים קשר עסקי בין החברה לבין החברות המסוקרות, לא תהיה התחייבות מפורשת או משתמעת מצד החברה או מי מעובדיה למתן אנליזה חיובית או למחיר יעד מסוים, והחברה תקבע נהלים למניעת ניגוד עניינים בפעילות החברה ותבטיח את יישומם.
החברה תמסור גילוי באמצעות הודעה מתאימה בפלטפורמות בהן יוצגו האנליזות כי היא עורכת האנליזות, את מהות המידע הכלול באנליזות ואופן עריכתן, אופן התגמול לו היא זכאית, כל קשר בינה לבין חברה מסוקרת גם אם אינו קשור באנליזה, וכן כי מדובר במידע שאינו מותאם לצרכיו של המשקיע וכי המידע אינו תחליף לייעוץ השקעות אישי.
התגמול לו תהיה זכאית החברה מהתאגידים הפיננסיים הוא תגמול קבוע, שיחושב לפי מספר האנליזות שתספק החברה.
החברה תבטיח בהסכמי ההתקשרות שלה עם התאגידים הפיננסיים ובבקרה על יישומם כי האמור בפנייתה ביחס לאופן הפעילות של התאגידים הפיננסיים אכן מתקיים בפועל.
ככל שהחברה תבקש לבצע סקירות גם על התאגידים הפיננסיים, עליה לפנות לסגל הרשות לקבלת עמדתו בעניין זה.
יצוין כי אין באמור כדי לגרוע מתחולת הוראות החוק על שיחת ייעוץ השקעות במסגרתה יופנה הלקוח למידע המופיע באתר במתווה המפורט בפנייתכם על ידי מי מטעם התאגידים הפיננסיים. משכך לדוגמא, הפניית לקוח למידע על ידי יועץ השקעות תיחשב חלק ממהלך הייעוץ של אותו יועץ, על החובות המשתמעות מכך, ועמדה זו לא חלה לפיכך על מצב דברים זה.
עמדתנו זו מבוססת על העובדות והמצגים שהוצגו בפנייתכם, ובהנחה כי פנייתכם כוללת את כל הפרטים והנתונים הדרושים לבחינת השאלה שהעליתם בה. כל שינוי בעובדות או בנסיבות שהובאו בפנינו עשוי להביא למסקנה שונה.
בנוסף, הרינו להודיעכם כי בהתאם לנוהל טיפול בפניות מקדמיות לרשות ניירות ערך (אשר פורסם באתר האינטרנט של הרשות בחודש יוני 2008), הפנייה המקדמית והתשובה לה עשויות להתפרסם באתר הרשות. ואולם נוכח בקשתכם לעכב את הפרסום, הן לא יפורסמו לפני חלוף 90 יום. על החברה לעדכן את סגל הרשות אם החלה את פעילותה לפני חלוף התקופה כאמור ולפנות בבקשה מתאימה ככל שתידרש מבחינתה תקופה נוספת לעיכוב הפרסום.
