סגל הרשות לא קיבל את עמדת החברה - סיווג שיתוף פעולה בין צדדים כפעילות משותפת

רשות ניירות ערך

26/02/2023

נושא ההחלטה:

סיווג שיתוף פעולה בין צדדים כפעילות משותפת.

תאריך ההחלטה:

נובמבר 2022.

סוג ותאריך הדיווח:

דוחות כספיים שנתיים 2021 ודוחות כספיים רבעוניים ליום 30 ביוני 2022 המצורפים לתשקיף הנפקה לראשונה של החברה.

תיאור הטיפול החשבונאי שיושם:

החברה משמשת כשותף כללי בשותפות מוגבלת ("הקרן"). הקרן מגייסת כספים משותפים מוגבלים, ומעמידה הלוואות מגובות בנדל"ן ליחידים ולתאגידים בהתאם למדיניות השותף הכללי. בתמורה לשירותיה כשותף הכללי, זכאית החברה לדמי ניהול והצלחה. בהתאם להסכם השותפות של הקרן עם השותפים המוגבלים, החברה בכובעה כשותף הכללי, רשאית להפעיל את סמכויותיה בעצמה או לפעול באמצעות מיקור חוץ. כמו כן, רשאית החברה בכובעה כשותף הכללי, למנות מי מטעמה שיישא בכל או חלק מהתחייבויות השותף הכללי ("הסכם השותפות").

כמו כן הסכם השותפות כולל סעיף שלפיו החברה, בכובעה כשותף הכללי, מינתה שותף כאחראי מטעמה להתנהלות השוטפת מול שותפים מוגבלים ("השותף"). בהסכם עם השותף נקבע כי החברה תהא אחראית לתפעול המקצועי של פעילות הקרן, בהתאם למדיניות ההשקעה ותחום הפעילות של הקרן, לרבות ניהול השקעות הקרן, חיתום הלוואות, העמדת הלוואות, גבייה וכל יתר הפעולות הכרוכות בהעמדת ההלוואה, ומנגד השותף יהא אחראי על שיווק וגיוס משקיעים לקרן ("ההסכם עם השותף"). לצד זאת נקבע בהסכם עם השותף כי החלטות מהותיות לקרן תתקבלנה בהסכמה בין החברה לשותף. עוד נקבע בהסכם, כי כלל הכנסות החברה מפעילותה כשותף כללי בקרן יועברו לחשבון ייעודי ויחולקו (בהתאם לפרוצדורה שנקבעה) כדלקמן:

(א) לתשלום הוצאות צדדים שלישיים, לרבות עמלות שנקבעו;

(ב) לתשלום הוצאות הקמה של הקרן ו/או החזר הוצאות ששולמו על ידי מי מבין הצדדים;

(ג) היתרה תחולק באופן שווה בין החברה לשותף.

בנוסף קבע ההסכם כי השותף יהיה זכאי למחצית מכל תמורה שתתקבל בידי החברה עקב מכירה מלאה או חלקית של זכויות השותף הכללי בקרן, בניכוי 50% מהוצאות שהוצאו לצורך עסקה כאמור. החברה תהא זכאית למחצית התמורה שתתקבל בידי השותף עקב כל עסקת מכירה מלאה או חלקית של זכויותיו בהסכם השותפות. ההסכם יישאר בתוקף כל עוד הקרן פעילה, אולם, הוא ניתן לביטול בהסכמת הצדדים.

בדוחות הכספיים הכירה החברה בהכנסות מפעילותה כשותף הכללי בגובה מלוא התמורה שהתקבלה מהקרן (דמי ניהול והצלחה), ומנגד בהוצאות (הנהלה וכלליות) בגין תשלום מחצית התמורה לשותף.

לעמדת החברה למרות ההסכם בין הצדדים, הרי שמבחינה משפטית היא האחראית כפי השותפים המוגבלים בקרן. בנוסף טענה החברה שההסכם אינו מגדיר את המושג "החלטות מהותיות" (הדורשות את הסכמתו של השותף), למרות שבמועד החתימה על ההסכם היה ידוע לשותף על הסמכויות הרבות שמעניק הסכם השותפות לחברה, ולכן ההסכם אינו מתנה ואינו יכול להתנות על הסמכויות הבלעדיות המוקנות לחברה מכח הסכם השותפות. כמו כן טענה החברה שלמרות ההסכם, הרי שלחברה בכובעה כשותף הכללי יש מנעד רחב של שיקול דעת בתפעול השוטף של הקרן, לרבות שיעור הריבית על ההלוואות, החלטה על החזרים למשקיעים, החלטה לקבל או לסרב לקבל שותף מוגבל לקרן ללא חובת הנמקה, ניהול פעילות הגביה ועוד. החברה גם טענה שלא ניתן להתעלם מההתנהלות השוטפת של הצדדים להסכם לאורך חיי הקרן, ולכך שהשותף מעולם לא הפעיל את סמכותו והתערב בהחלטות מהותיות או דרש שתתקבל הסכמתו בהחלטות מהותיות בקרן. לאור האמור עמדת החברה היא כי לא קיימת שליטה משותפת בין הצדדים בכל הנוגע לפעילות של השותף הכללי בקרן ולכן עליה להכיר כהכנסות במלוא התמורה מהקרן, ומנגד בהוצאות (הנהלה וכלליות) בגין תשלום מחצית התמורה לשותף.

החלטת סגל הרשות:

סגל הרשות לא קיבל את עמדת החברה. לעמדת סגל הרשות לשון ההסכם בין הצדדים קובעת מפורשות שבכל החלטה מהותית החברה נדרשת להסכמת השותף. הגם שיש מקרים שבהם לטענת החברה היא פועלת לבדה בקבלת החלטות מהותיות, אין בכך כדי לגרוע מהזכות של השותף לאכוף משפטית את התנאים שנקבעו בהסכם. לאור זאת לעמדת סגל הרשות ניהול הקרן מהווה פעילות משותפת לפי תקן דיווח כספי בינלאומי 11: הסדרים משותפים ("התקן") ולאור זאת על החברה להציג את הכנסותיה מהקרן בדוח הרווח והפסד לפי חלקה בלבד, ללא חלקו של השותף (בנטו).

בסיס להחלטה:

סעיף 4 לתקן קובע: "הסדר משותף הוא הסדר שבו לשני צדדים או יותר יש שליטה משותפת". (הדגש אינו במקור).

סעיף 7 לתקן קובע "שליטה משותפת היא שיתוף חוזי מוסכם של שליטה על הסדר, אשר קיימת רק כאשר החלטות לגבי הפעילויות הרלוונטיות דורשות הסכמה פה אחד של הצדדים שחולקים שליטה". (הדגש אינו במקור)

סעיף ב2 לתקן קובע "ניתן להיווכח בקיומו של הסדר חוזי במספר דרכים. הסדר חוזי שניתן לאכיפה הוא לעיתים קרובות, אך לא תמיד, בכתב, בדרך כלל בצורה של חוזה או דיונים מתועדים בין הצדדים..."

אומנם בתצורה המשפטית של ההסכם, השותף אינו צד להסכם השותפות, יחד עם זאת ההסכם שנחתם בין השותף לחברה בכובעה כשותף הכללי (ואף נכלל כסעיף בהסכם השותפות), דורש לקבל את הסכמתו של השותף בכל החלטה מהותית בקרן. במילים אחרות, הסכם זה מתנה על ההסדרים שנקבעו מכח הישות המשפטית (הקרן) ומגביל את יכולת החברה בקבלת החלטות מהותיות בקשר לפעילות הקרן מכח הסכם השותפות, כך שכל החלטה מהותית של החברה בניהול קרן דורשת את הסכמתו של השותף. בנוסף ההסכם גם קובע את חלוקת העבודה בין החברה לשותף בפעילותם בקרן, ומקנה לשותף את הזכות למחצית מכל רווח או תמורה שתצמח לחברה מהקרן, לרבות רווחים ממכירת פעילות השותף הכללי, וכל זאת ללא קשר להיקף תרומתו לקרן. לעמדת סגל הרשות, הגם שלאורך שנות פעילות הקרן, נוהגת החברה, לטענתה, "כמנהג בעלים" אף לעניין החלטות מהותיות, אין באמור כדי לגרוע מזכותו של השותף לאכוף משפטית את ההסכם בין הצדדים ולחייב את החברה בקבלת הסכמתו בכל החלטה מהותית.

בנוסף לאמור, אופן חלוקת התמורה בין הצדדים בגין פעילותם בקרן, לפיו התמורה לה זכאי השותף מבוססת אך ורק על הרווחים מניהול הקרן, מעיד גם הוא על המהות הכלכלית וכוונות הצדדים שהיו בבסיס ההסכם. זאת ועוד, בשיחות עם סגל הרשות ציינה החברה שההסכם אף מקנה לה את הזכות לדרוש מהשותף שיפוי בגין כל נזק שיגרם לה כתוצאה מפעילותה כשותף הכללי בקרן, לרבות תביעות מצד השותפים המוגבלים או התחייבויות אחרות שיקומו לה בכובעה כשותף הכללי, בגובה מחצית מהסכום שתידרש לשלם לסילוק ההתחייבויות.

בשים לב לאמור לעיל, לעמדת סגל הרשות ההסכם עם השותף בקרן מהווה במהותו פעילות משותפת של הצדדים, ומשכך היה על החברה להציג את הכנסותיה מהקרן בדוח הרווח והפסד לפי חלקה בלבד, ללא חלקו של השותף (בנטו).

תיאור התיקון:

החברה קיבלה את עמדת סגל הרשות.

החברה תיקנה את דוחותיה הכספיים, דוח תקופתי לשנת 2021 ודוח רבעון שני לשנת 2022 לרבות מספרי השוואה, בדרך של הצגה מחדש, והציגה את הכנסותיה מהקרן לפי חלקה בלבד, ללא חלקו של השותף. מנגד הקטינה החברה את הוצאות הנהלה וכלליות בגובה תשלום חלקו של השותף מהתמורות שהתקבלו מהקרן. יוער שמלבד השפעה על ההכנסות והרווח הגולמי, לתיקון האמור לא הייתה השפעה על סך הרווח נקי או על סך ההון של החברה בכל אחת מהתקופות שהוצגו מחדש.