רשימת מעשים או מחדלים, שיש בהם כדי להעיד כי בעל רישיון שביצעם לא נהג בזהירות שבעל רישיון סביר היה נוהג בה בנסיבות דומות

רשימת מעשים או מחדלים, שיש בהם כדי להעיד כי בעל רישיון שביצעם לא נהג בזהירות שבעל רישיון סביר היה נוהג בה בנסיבות דומות 
סעיף 38יא לחוק הסדרת העיסוק בייעוץ השקעות בשיווק השקעות ובניהול תיקי השקעות, התשנ"ה – 1995 (ברשימה זו – "החוק").   
1. לא נקט באמצעים סבירים על מנת לעמוד בהתחייבויותיו על פי ההסכם עם הלקוח. 
הסבר: החוק כולל הוראות מפורטות בעניין הנושאים שיש לכלול בהסכם עם הלקוח. בתלונות שהתקבלו נמצא, כי פעמים רבות מתבצעת חריגה של בעל הרישיון מההסכם האמור. עם זאת, לא כלולה בחוק הוראה ספציפית הנוגעת להתנהלות רשלנית של בעל רישיון שתוצאתה הפרת ההסכם עם הלקוח. כאשר החריגה מההסכם נגרמה עקב התנהלות רשלנית של בעל הרישיון, הרי שמדובר בהתנהלות המהווה הפרה של חובת הזהירות המוטלת על בעל רישיון. יודגש, כי ההפרה מתייחסת לתהליך ולא לתוצאה, קרי להתנהלות הרשלנית של בעל הרישיון שהביאה להפרת
המוסכם עם הלקוח.  
 
דוגמא: לקיחת אשראי על ידי מנהל התיקים בחריגה מהקבוע בהסכם שבין הצדדים.  
בחוק הייעוץ קבועה חובה לכלול בהסכם עם הלקוח הסדר בנוגע לאפשרות לקיחת אשראי. אי הכללת הסדר בעניין בהסכם, מהווה הפרה. כמו-כן, בחריגה מהסדר שנכלל בהסכם (באמצעות נטילת אשראי בהיקף גבוה מהמוסכם למשל), יהיה בכדי להעיד על הפרת חובת הזהירות של מנהל התיקים. 

2. נתן שירותים ללא ביסוס מקצועי סביר, ובכלל זה שירות בנוגע לנייר ערך או נכס פיננסי כאשר בעל הרישיון אינו בקיא בתכונות נייר הערך או הנכס הפיננסי והסביבה הכלכלית המשפיעה עליהם ועל כדאיות ביצוע העסקה.

הסבר: פרט זה מבוסס על חוזר לבעלי הרישיון, לתאגידים המורשים ולתאגידים בנקאיים העוסקים בייעוץ השקעות בדבר חובת התעדכנות במידע רלוונטי (פברואר 2009) , המפרט כי לשם עמידה בחובת הזהירות החלה עליהם, על בעלי הרישיון להיות מעודכנים ובקיאים בכל המידע הרלוונטי לעיסוקם. בגדר הפרת החובה נכללות בין היתר, מתן המלצה או ביצוע פעולה עבור לקוח, ללא נימוק כלכלי סביר או מבלי להכיר מספיק את התחום.  
 
דוגמאות:  
                                                           
  https://www.isa.gov.il/Download/IsaFile_3449.pdf 
       
א.  מתן ייעוץ בעניין השקעה בפיקדון מובנה מבלי שהיועץ בקיא באופן ההצמדה על פי תנאי הפיקדון המובנה. 

ב.  המלצה או ביצוע פעולה בנייר ערך או בנכס פיננסי מבלי להתייחס להשפעת היחס בין העלויות הנלוות, כמו עמלות והוספה בקרנות, לבין תשואה הצפויה, על כדאיות העסקה.
 
3. נתן שירות ללקוח כאשר אין בידו האמצעים הסבירים למתן השירות, ובכלל זה אמצעים טכנולוגיים, כוח אדם, מערכות פיקוח ובקרה נאותות. 
הסבר: מתן שירות ללקוח על ידי בעל רישיון כשאין ברשותו את אמצעים מספיקים לשם מתן שירות כנדרש בהתחשב בהיקף הפעילות ובאופייה, יעיד על הפרת חובת הזהירות המוטלת על בעל הרישיון שכן העדר אמצעים נאותים עלול ליצור כשלים בהתנהלות השוטפת של בעל הרישיון.  
 
דוגמאות:   א.  האמצעים העומדים לרשותו של בעל הרישיון (מבחינת כוח האדם ומערכות המחשוב למשל) , אינם סבירים באופן מובהק וחריג ביחס להיקף הפעילות או מורכבותה.

ב.  העדר בקרות במסגרתן ניתן יהיה לוודא לדוגמא, שבירור הצרכים נעשה כנדרש, שקיימת באופן שוטף התאמה לצרכים והעדפות של הלקוח כפי שבוררו, שדמי ניהול נגבו בהתאם לקבוע בהסכם הניהול ושהדוחות הנשלחים ללקוחות בגין הפעילות בחשבונם מדויקים.  
 
4. לא נקט באמצעים סבירים להבטחת הבנת הלקוח את השירות או עניינים הנוגעים למתן השירות, לרבות אי התאמת הסבר ללקוח, למידת ההבנה שלו, לידיעותיו ולניסיונו בתחום. 
הסבר: במהלך מתן השירות נדרש בעל הרישיון לספק ללקוח הסבר אודות השירות או אודות עניינים הנוגעים לו, כגון מהותו של נכס פיננסי, הסיכון הכרוך בו וכדומה. כמו כן נסיבות מסוימות מקימות לבעל רישיון חובת גילוי ללקוח. מתלונות שנבדקו עולה לא פעם, שבעל הרישיון אמנם גילה ללקוח את הנדרש או סיפק לו הסבר כלשהו, אך ההסבר או הגילוי ניתנו באופן רשלני, מבלי להבטיח את הבנת הלקוח ובאופן שאיננו מותאם לידיעותיו או לניסיונו בתחום.
 
דוגמאות:  

א.  מסירת מידע הנוגע לניגוד עניינים שהתעורר בין בעל הרישיון ובין הלקוח, באופן לקוני ומובלע, בתוך מידע רב שנמסר ללקוח ובאופן שלקוח סביר לא יהיה מודע בפועל לקיומו של ניגוד העניינים.

ב.  מסירת נתון אודות מח"מ של אג"ח, בהיותו עניין מהותי הנוגע לייעוץ, ללקוח שאינו מבין את משמעות המונח, ללא שהיועץ מסביר לו את המשמעות הנובעת מכך עבורו. 
   
       
תחילה ותחולה: הרשימה תיכנס לתוקף בתום 30 ימים מיום פרסומה, ואולם שינוי ברשימה לא יחול על הליך אכיפה מינהלי תלוי ועומד; הודעה על פרסום הרשימה ועל כל שינוי שלה, ומועד תחילתם, תפורסם ברשומות.

מתוך טיוטה להערות הציבור ניתן להעביר הערות עד ליום 5.3.2013

הנתונים, המידע, הדעות והתחזיות המתפרסמות באתר זה מסופקים כשרות לגולשים. אין לראות בהם המלצה או תחליף לשיקול דעתו העצמאי של הקורא, או הצעה או  או שיווק השקעות או ייעוץ השקעות ב: קרנות נאמנות, תעודות סל, קופות גמל, קרנות פנסיה, קרנות השתלמות או כל נייר ערך אחר או נדל"ן– בין באופן כללי ובין בהתחשב בנתונים ובצרכים המיוחדים של כל קורא – לרכישה ו/או ביצוע השקעות ו/או פעולות או עסקאות כלשהן. במידע עלולות ליפול טעויות ועשויים לחול בו שינויי שוק ושינויים אחרים. כמו כן עלולות להתגלות סטיות בין התחזיות המובאות בסקירה זו לתוצאות בפועל. לכותב עשוי להיות עניין אישי במאמר זה, לרבות החזקה ו/או ביצוע עסקה עבור עצמו ו/או עבור אחרים בניירות ערך ו/או במוצרים פיננסיים אחרים הנזכרים במסמך זה. הכותב עשוי להימצא בניגוד עניניים.