הוראה לבעלי רישיון יועץ ובעלי רישיון משווק בדבר הפניית לקוחות לקבלת שירותי ניהול תיקים

דברי הסבר
ישנם מקרים בהם יועצי השקעות ומשווקי השקעות (להלן יקראו ביחד – "בעלי רישיון") מפנים לקוחות לקבל שירות מחברות לניהול תיקים, ולעתים מדובר בחברות ניהול תיקים שיש להן קשר לגורם המפנה בין כשמדובר בחברה הנמנית על קבוצת הבנק או על קבוצת חברת הייעוץ או השיווק,
ובין בדרך של הסכם לתשלום עמלות בידי חברת ניהול התיקים (להלן – "חברת ניהול תיקים קשורה"). סגל הרשות מוטרד מהתופעה של הפנית לקוחות לקבלת שירותי ניהול תיקים מחברת ניהול קשורה, בפרט כאשר הפניה זו מבוצעת על ידי יועץ השקעות, אשר נתפס בעיני הלקוח כדמות מקצועית ואובייקטיבית, הכפופה לחובות אמון וזהירות. הגם שהפניית לקוח לחברה העוסקת בניהול תיקים בידי בעל רישיון אינה כשלעצמה בגדר "ייעוץ השקעות" כמשמעותו בחוק, היא עשויה להיתפס על ידי הלקוח כעצה בתחום מומחיותו של בעל הרישיון.

סעיף 11 לחוק, העוסק בחובות האמון החלות על בעל רישיון, קובע כי על בעל רישיון לפעול לטובת לקוחותיו באמונה ובשקידה וכי אל לו להעדיף את ענייניו האישיים או עניינו של אחר על פני טובת לקוחותיו.

יש לראות את חובות האמון האמורות כחובות המתייחסות לכלל פעילותו של בעל הרישיון בתחום עיסוקו, במיוחד באינטראקציה עם לקוחות, ולרבות ביחס להפניית לקוחות לשירותי ניהול תיקים. לפיכך, בעל רישיון המפנה את לקוחותיו לחברה העוסקת בניהול השקעות חב בחובות האמון האמורות. בהוראה שלהלן מפורטים התנאים בהם נדרשת לעמוד הפניית לקוח על ידי בעל רישיון לחברה העוסקת בניהול תיקים, כדי שזו לא תהווה הפרה של חובות האמון המוטלות על בעל הרישיון. 

יובהר כי ההוראה אינה חלה על בעל רישיון המפנה לקוח הבא לקבל שירות של ייעוץ או שיווק השקעות, לקבלת שירותי ניהול תיקים מהחברה בה הוא עובד. בבסיס התנאים המפורטים בהוראה עומדת חובת ביסוס ההפניה לניהול תיקים על שיקול דעת עצמאי של בעל הרישיון. ככל שעסקינן ביועץ השקעות - חובה זו מתייחסת הן לעניין ההחלטה בדבר התאמתו של הלקוח לשירות של ניהול תיקים והן לעניין ההמלצה על חברת ניהול התיקים המסויימת. להטלת חובה זו חשיבות מיוחדת מקום בו מופעלים על יועץ ההשקעות לחצים מטעם התאגיד בו הוא מועסק להפניית הלקוח לחברת ניהול תיקים קשורה לשם הגדלת הכנסות התאגיד. בהפעלת שיקול הדעת העצמאי רשאי יועץ השקעות להיעזר במידע שמספק לו המעסיק ובלבד שנערך בכפוף לחובות האמון והזהירות החלות בעניין. 

כך למשל, הסתמכות על רשימת מנהלי תיקים, שמבוססת על היקף ההכנסות שיש לבנק מפעילות מנהל התיקים או מטובת הנאה זו או אחרת שמתקבלת ממנהל התיקים, אינה מתיישבת עם חובות האמון והזהירות.8 אם אין ליועץ מידע שמאפשר לו להעריך חברות ניהול תיקים, עליו להימנע מלהפנות את הלקוח לחברה מסוימת, אך אין באמור כדי למנוע מיועץ להפנות לקוח לחברה מסוימת במקרה שיש בידו מידע ביחס אליה בלבד ויש לו יכולת להעריך אותה, בכפוף לכך שיציין בפני הלקוח שיש חברות נוספות עליהן אין לו מידע. ככל שעסקינן במשווק השקעות, אשר בהגדרתו הוא פועל "מטעם" – חובת הפעלת שיקול הדעת מתייחסת בעיקר לעניין ההחלטה בדבר התאמת שירות ניהול תיקים ללקוח מבחינת אופיו, צרכיו וטעמו. 

ההוראה קובעת גם חובת גילוי נאות באשר לטיב הקשר )ככל שקיים( בין בעל הרישיון או התאגיד בו הוא מועסק לחברת ניהול התיקים אליה מפנה בעל הרישיון. ההוראה אוסרת על יועץ השקעות להיות מתוגמל במישרין או בעקיפין בגין ההפניה לניהול תיקים, אך מובהר, כי לא יראו בהכנסות להן זכאי התאגיד בו מועסק יועץ ההשקעות, כתגמול בעקיפין של יועץ ההשקעות. לעומת זאת, ההוראה אינה אוסרת על משווק השקעות לקבל תגמול בגין ההפניה לניהול תיקים כאמור, בתנאי שיציג בפני הלקוח את ניגוד העניינים בו הוא נמצא, בדומה לדרישות הקיימות בחוק בעניינו של המשווק בעיסוקו בשיווק השקעות. עוד קובעת ההוראה, כי היה ונודע ליועץ ההשקעות כי לקוחו מעוניין להתקשר עם חברה לניהול תיקים מסוימת, למשל במקרה בו הלקוח מבקש מיועץ ההשקעות בבנק לטפל בהסדרת יפוי הכח לחברת ניהול התיקים, מבלי לגרוע מהחובה החלה על יועץ השקעות לפי כל דין למסור מידע ללקוח, לא יניא אותו היועץ מההתקשרות עם חברת ניהול התיקים. יועץ השקעות יהיה מנוע גם מלהפנות לקוח אשר ידוע לו כי יש לו כבר הסכם עם חברת ניהול תיקים, לחברה קשורה לבנק, אלא אם ההפניה נעשית במענה לפניה יזומה מצדו של הלקוח. לעניין זה, מקום שהחשבון המנוהל של הלקוח מתנהל בבנק בו מועסק היועץ, חזקה שהיועץ יודע על כך.
ההוראה:

1. בהוראה זו -

"הפנית לקוח לחברה העוסקת בניהול תיקים" - המלצה, הצעה, חוות דעת או מסירת מידע אשר עשוי להשפיע על שיקול דעתו של הלקוח בנוגע להתקשרות עם חברה העוסקת בניהול תיקים, ואינה חברה בה מועסק המפנה. "חברה קשורה" – חברה שבעל הרישיון, התאגיד בו הוא מועסק או בעל השליטה במי מהם הינו בעל ענין בה או שיש למי מהם התקשרות עסקית עמה בקשר עם הפנית לקוחות וכן חברת ניהול תיקים ממנה מקבל משווק ההשקעות או התאגיד בו הוא מועסק תשלום או טובת הנאה. לעניין זה "שליטה" ו"בעל ענין" כהגדרתם בחוק ניירות ערך, התשכ"ח- 1992; "תאגיד" – תאגיד מורשה או תאגיד בנקאי כהגדרתם בחוק

2. יועץ השקעות רשאי להפנות לקוחות לחברה העוסקת בניהול תיקים אך ורק כאשר מתקיימים כל התנאים שלהלן:

א. הפניית הלקוח לחברה העוסקת בניהול תיקים נעשתה לאחר שיועץ ההשקעות הפעיל בעניין שיקול דעת עצמאי ומצא כי הפניה כאמור היא לטובת הלקוח.

3 על הפעלת שיקול דעתו העצמאי של יועץ השקעות בהפניה לחברה מסויימת יחולו העקרונות הבאים:
(1) תאגיד לא יורה ליועץ השקעות להפנות לקוחות לחברה מסוימת ולא יכבול באופן אחר את שיקול דעתו של היועץ בהפניה לחברה מסוימת.
(2) יועץ השקעות רשאי להיעזר בכלי עזר שמסופק לו על ידי מעסיקו, כגון רשימה שלחברות ניהול תיקים המומלצות על ידי המעסיק שנערכה בכפוף לחובות האמון והזהירות.
(3) אם יועץ ההשקעות מבסס את המלצתו לגבי חברה מסוימת על רשימה של חברות ניהול תיקים המומלצות על ידי המעסיק, עליו להפעיל שיקול דעת עצמאי בבחירת החברה מתוך הרשימה אליה החליט להפנות את הלקוח. שיקול דעת זה יכול להיות מבוסס על תשתית נתונים שסיפק המעסיק על החברות הנמנות ברשימה, או על תשתית שסיפקו החברות עצמן, המאפשרת ליועץ להעריך את החברות, או על כל מידע אחר, והכל בכפוף לחובות האמון והזהירות בהן חב היועץ.
(4) ככל שלדעת היועץ אין בידו הכלים להפעיל שיקול דעת עצמאי בהפניה לחברת ניהול תיקים מסויימת, עליו להימנע מהפניה לחברה מסויימת. אין באמור בסעיף זה וברישת סעיף א' לעיל, כדי למנוע מיועץ השקעות המועסק בתאגיד שיש לו חברת ניהול תיקים קשורה, להפנות לקוח לאותה חברה אם יש לו מידע על אותה חברה המאפשר לו להעריך אותה והוא סבור שההפניה היא לטובת לקוח, אף אם אין לו מידע על חברות ניהול תיקים אחרות.
(5) כאשר מחליט יועץ ההשקעות להפנות לקוח לחברת ניהול תיקים עליו לציין בפני הלקוח כי קיימות גם חברות ניהול תיקים אחרות, ואם ההפניה לחברה המסוימת נעשתה בהעדר מידע על חברות אחרות - יציין גם עובדה זו בפני הלקוח.

ב. יועץ ההשקעות לא יתוגמל במישרין או בעקיפין בגין הפניית לקוח על ידו לחברת ניהול תיקים, והיקף פעילותו בתחום ההפניה לניהול התיקים לא ישמש למדידת פעילות יועץ.

ג. בעת הפניית לקוח לחברה קשורה, יביא יועץ ההשקעות לידיעת הלקוח בלשון המובנתלו, את טיב הקשר בין היועץ או התאגיד בו הוא מועסק ובין החברה הקשורה. כך למשל, כאשר החברה הקשורה היא חברה בבעלות של הבנק בו מועסק היועץ, יבהיר היועץ ללקוח כי חברת ניהול התיקים אליה הוא מפנה את הלקוח מוחזקת על ידי הבנק וכי הבנק נהנה בעקיפין מהכנסותיה מניהול תיק ההשקעות של הלקוח.

3. על אף האמור בסעיף 8 לעיל, יועץ השקעות לא יפנה לקוח לקבלת שירות ניהול תיקים מתאגיד קשור אם ידוע ליועץ שהלקוח קשור בהסכם לניהול תיק עם חברה מסוימת, אלא במענה לבקשה מאת הלקוח וביוזמתו.

4. מבלי לגרוע מהחובה החלה על יועץ השקעות לפי כל דין למסור מידע ללקוח, כאשר נודע ליועץ כי לקוח מעונין להתקשר עם חברה לניהול תיקים מסוימת, לא יניא אותו מלעשות כן. 

משווק השקעות רשאי להפנות לקוחות לחברה העוסקת בניהול תיקים אך ורק כאשר מתקיימים כל התנאים שלהלן:
א. הפניית הלקוח לשירות של ניהול תיקים נעשתה לאחר שמשווק ההשקעות הפעיל בעניין שיקול דעת עצמאי ומצא כי הפניה כאמור היא לטובת הלקוח. 

ב. בעת הפניית לקוח לחברה לניהול תיקים שהינה חברה קשורה יביא משווק ההשקעות לידיעת הלקוח בלשון המובנת לו, את טיב הקשר בין המשווק או התאגיד בו הוא עובד ובין החברה אליה הוא מפנה את הלקוח, ואת העובדה כי הוא מקבל תשלום או טובת הנאה אחרת, במישרין או בעקיפין, בשל הפניה כאמור.

 תחילתה של הוראה זו 99 יום ממועד פרסומה באתר הרשות.

מועד פרסום ההוראה באתר הרשות: 10.3.2015