האם מנהל תיקים יכול לשווק קרן גידור?

ההגדרה הכללית של קרן גידור היא*:

"קרן גידור (באנגלית: Hedge Fund) - קרן השקעה הנוקטת אסטרטגיה המתימרת להביא לרווח בכל מצב שוק, לעתים על ידי שימוש באמצעי גידור פיננסיים, ומכאן שמה.

בניגוד לקרן נאמנות רגילה המשקיעה בדרך כלל באפיקי השקעה סולידיים כאגרות חוב, מניות יציבות, וכדומה, קרן גידור תשאף למקסם את סיכויה לרווח גם במחיר השקעה בשוק תנודתי, וזאת תוך שימוש במגוון כלים פיננסיים, שהבולטים שבהם הם מכירה בחסר (שורט), ומינוף פיננסי."

עד לתחילת המאה ה-21 הייתה הרגולציה על שוק קרנות הגידור רופפת למדי. לאחר קריסתה של קרן הגידור לונג טרם קפיטל (LTCM) ב-1998, עלה הנושא לכותרות, אך רק בעשור הראשון של המאה, לאחר תשואות שליליות אליהן הגיעו קרנות מסוימות בסוחפן אחריהן את המשקיעים, החלו הרשויות מסביב לעולם, בפרט בארצות הברית, בהחמרה מסוימת של הפיקוח על הקרנות. בישראל של 2009, שוק הגידור טרי  ומתוך כך אינו זוכה להתייחסות מיוחדת מצד הרשות לניירות ערך.   

באתר הרשות (לניירות ערך), פרסמו קושיה לאחרונה שיכולה לעניין כל יועץ השקעות עם חלומות לפתןח קרן שכזו בעתיד. השאלה נוגעת לתחום האפור של שליטה בחברה לניהול תיקים עם שליטה בניהול קרן גידור.

 השאלה הספציפית מגיעה מחברה לניהול תיקים המבקשת להתפתח ולהקים קרן גידור. האם החברה המקורית לניהול תיקים רשאית להיות בעלת המניות ושליטה בשותף הכללי של הקרן? האם השותפות מותנה בכך שהחברה עוסקת רק בניהול תיקי השקעות, בייעוץ ושיווק השקעות או בביצוע פעולות בבורסה?   

סעיף 4 לחוק הסדרת העיסוק בייעוץ חשקעות, בשיווק השקעות ובניהול תיקי השקעות קובע בפשטות:

"יחיד מנהל תיקי חשקעות לא ינהל תיק השקעות עבור בן משפחתו או עבור תאגיד שהוא או בן משפחתו הינם בעלי שליטה בו" .

ואגב שליטה, בחוק לניירות ערך, המונח שליטה מתואר כך:

 " היכולת לכוון את פעילותו של תאגיד, למעט יכולת הנובעת רק ממילוי תפקיד של דירקטור או משרה אחרת בתאגיד, וחזקת על אדם שהוא שולט בתאגיד אם הוא מחזיק מחצית או יותר מסוג מסויים של אמצעי השליטה בתאגיד" .

על פניו, בניתוח ראשוני- מתוקף ההגדרות וההגבלות הנתונים בחוק לניירות ערך, האחזקה כשותף כללי בקרן הגידור אסורה על מנהל תיק ההשקעות. אך פה נשאלת השאלה: הרי השותף הכללי מכוון למעשה את פעילותה של הקרן, חל פה ניגוד אינטרסים, האם הוא רשאי לנהל את נכסי הקרן - בשותפות המוגבלת או אולי להתעסק רק בשיווק?    

בתשובת הרשות לניירות ערךנמצאת התשובה:

להלן התייחסות סגל הרשות לסוגיות:

1. סעיף 8 ב (1) לחוק הייעוץ קובע כי חברה לניהול תיקים תעסוק רק בניהול תיקי השקעות , בייעוץ השקעות או בשיווק השקעות או בביצוע פעולות בבורסה , ובביצוע פעולות נלוות הדרושות לשם כך . מסעיף זה , הקובע עקרון של עיסוק בלעדי ( ייחוד העיסוק ), עולה כי חברה לניהול תיקים אינה יכולה להיות בעלת שליטה בקרן גידור .

2. סעיף 4 ב לחוק הייעוץ אוסר על יחיד מנהל תיקי השקעות לנהל תיק השקעות עבור תאגיד שהוא או בן משפחתו הנם בעלי השליטה בו . במקרה דנן , בעלי השליטה בשותף הכללי מנהלים בפועל תיקי השקעות ( בחברה לניהול תיקים שבבעלותם ), ולכן אינם רשאים לנהל את תיק ההשקעות בשותפות הכללית.

3. קרן גידור רשאית להתקשר עם חברה לניהול תיקי השקעות על מנת שזו תנהל את נכסיה , ובלבד שבעלי השליטה בשותפות לא יעסקו בשם החברה בניהול תיק ההשקעות של השותפות ( קרן הגידור ).

4. "זיקה" כהגדרתה בחוק הייעוץ קיימת רק לנכסים פיננסיים , מאחר וקרן גידור אינה נכס פיננסי הרי שהחברה לניהול תיקים אינהנחשבת כמשווקת .
עמדתנו זו מבוססת כאמור על עובדות ומצגים שהוצגו בפנייתכם , ועל ההנחה כי פנייתכם כוללת את כל הפרטים והנתונים הדרושים לבחינת השאלה שהעליתם בה . כל שינוי בעובדות או בנסיבות שהובאו בפנינו עשויה להביא למסקנה שונה לגבי השאלות שהועלו בפנינו .
בברכה
אבי לאור , עו"ד

*לקוח מוויקפדיה

הנתונים, המידע, הדעות והתחזיות המתפרסמות באתר זה מסופקים כשרות לגולשים. אין לראות בהם המלצה או תחליף לשיקול דעתו העצמאי של הקורא, או הצעה או  או שיווק השקעות – בין באופן כללי ובין בהתחשב בנתונים ובצרכים המיוחדים של כל קורא – לרכישה ו/או ביצוע השקעות ו/או פעולות או עסקאות כלשהן. במידע עלולות ליפול טעויות ועשויים לחול בו שינויי שוק ושינויים אחרים. כמו כן עלולות להתגלות סטיות בין התחזיות המובאות בסקירה זו לתוצאות בפועל. פאנדר אינה מתחייבת להודיע לקוראים בדרך כלשהי על שינויים כאמור, מראש או בדיעבד. פאנדר לא תהיה אחראית בכל צורה שהיא לנזק או הפסד שיגרמו משימוש במאמר/ראיון זה, אם יגרמו, ואינה מתחייבת כי שימוש במידע זה עשוי ליצור רווחים בידי המשתמש.