רשות ניירות ערך >> הוראה לבעלי רישיון בקשר למתן שירותים תוך שימוש באמצעים טכנולוגיים

דברי הסבר

חוק הייעוץ נחקק בשנת 1995, בראיית מתן שירותי ייעוץ השקעות, שיווק השקעות וניהול תיקי השקעות (להלן ביחד: "שירותים") ללקוח בשיטה המסורתית, תוך קיום אינטראקציה בין אישית ובלתי אמצעית בין בעל הרישיון לבין הלקוח.

המטרה העומדת ביסוד ההוראה המוצעת היא התאמת יישומן של הוראות החוק מקום בו מתן השירותים נעשה תוך שימוש באמצעים טכנולוגיים, על מנת להקל על פעילות זו תוך הבטחת שמירה על טובת הלקוחות. מתן שירותים כאשר בעל הרישיון עושה שימוש באמצעים טכנולוגיים, הוא נקודת הממשק שבין טכנולוגיות מתקדמות ובין עולם הפיננסים. ההוראה באה לתת מענה לנגישותו הגבוהה של הציבור לרשת האינטרנט, עם השימוש הנרחב שנעשה בה כאמצעי למתן שירותים שונים, וכן עם הרצון לאמץ חידושים טכנולוגיים לצורך שכלול, שיפור והוזלת השירותים. פרסום ההוראה המוצעת נועד גם ליתן מענה לפניות רבות לרשות, של גורמים שונים המעוניינים לפעול במתן שירותים לפי החוק תוך שימוש באמצעים טכנולוגיים.

מתן שירותים לפי החוק תוך שימוש באמצעים טכנולוגיים מהווה בין היתר, דרך להנגש השירותים לציבור רחב של לקוחות, גם כאלה שביכולתם להשקיע סכומי כסף קטנים יחסית, שכיום מתקשים לקבלם לנוכח שיקולי כדאיות כלכלית של בעלי הרישיון.

לנוהל זה ההערות המרכזיות מאת הציבור יובאו במסמך המרכז את נוסח האסדרה שגובש, תוך ציון שמות המגיבים מקרב הציבור.

השימוש באמצעים טכנולוגיים לצורך מתן שירותים נוגע הן לתהליך ההתקשרות של בעל הרישיון עם הלקוח והן למתן השירותים עצמם. כך למשל יכול בעל רישיון לעשות שימוש באמצעים טכנולוגיים הן בתהליך בירור הצרכים שנערך ללקוח הן בתהליכים של הפקת המלצות השקעה ככל שמדובר במתן שירותי ייעוץ השקעות ושיווק השקעות ובאלו של קבלת החלטות השקעה - במתן שירותי ניהול תיקים.

כאמור, ההוראה באה על מנת להקל על מתן שירותים באמצעים טכנולוגיים, לצד שמירה על האינטרסים של הלקוחות ובעיקר על מנת להבטיח כי הלקוח מודע להבדלים הנעוצים בקבלת השירותים בדרך זו לעומת קבלתם בשיטה המסורתית )למשל- על ידי כך שהלקוח יקבל את ההסברים הנדרשים, כגון בדבר מהות השירות והתשלום עבורו, בצורה פשוטה ומובנת(. כמו כן באה ההוראה להבטיח כי יעילות המערכת ואיכותה אכן מספיקות כדי להחליף את המפגש האישי עם בעל הרישיון וככלי לקבלת החלטות השקעה.

ההנחה היא כי מתן השירותים באמצעים טכנולוגיים יתקיים בצד מתן השירותים בשיטה

המסורתית, כאשר יהיו מי שיעדיפו התייעצות עם אדם מומחה על פני מכונה ויש שיעדיפו את ההיפך. מה שחשוב הוא שההבדלים, לרבות המגבלות הגלומות בשירות הממוחשב, יהיו ברורים ללקוח, ושתתקבל על ידו החלטה מושכלת באיזה סוג שירות הוא מעדיף להשתמש. ההוראה מתייחסת לשלושת השלבים העיקריים שמתקיימים בתהליך מתן השירותים:

1. בירור הצרכים וההתקשרות בהסכם– ביצוע התהליך באופן מקוון, ללא מפגש פנים אל פנים וללא אינטראקציה מלאה בין גורם אנושי שהוא בעל רישיון ובין הלקוח.

2. קביעת מדיניות ההשקעה ורמת הסיכון של הלקוח –עיבוד הנתונים שהתקבלו מהלקוח ואשר תוצאתו קביעת רמת סיכון ומדיניות השקעה, באמצעות יישום אלגוריתמי.

3. מתן השירות השוטף – מתן המלצות השקעה (בייעוץ השקעות ובשיווק השקעות( וקבלת החלטות השקעה )במסגרת ניהול תיקים( תוך שימוש ביישום אלגוריתמי. וכן קיום הקשר השוטף במתן השירות ככל שנדרש על פי החוק, באופן מקוון.מבנה ההוראה מודולרי ומאפשר לבעל הרישיון לבצע, תוך שימוש באמצעים טכנולוגיים, כל אחד מהשלבים הנ"ל בפני עצמו או במצטבר. דהיינו, בעל רישיון יוכל לדוגמא להחליט כי רק השלב הראשון - שלב ההתקשרות, יערך באמצעים מקוונים, ואילו את תהליך קביעת מדיניות ההשקעה ורמת הסיכון של הלקוח (השלב השני) ואת הניהול השוטף של התיק (השלב השלישי) יבצע באמצעות גורם אנושי ולא באמצעות יישום אלגוריתמי, ובמקרה כזה יחול עליו הפרק הרלוונטי בהוראה לשלב הראשון בלבד. כך יוכל גם לבחור לפעול באמצעים ממוחשבים בשלבים השני והשלישי בלבד, כאשר את שלב ההתקשרות ובירור הצרכים יבצע בשיטה הרגילה ובמפגש פנים אל פנים, שאז יחולו הפרקים הרלוונטיים בהוראה לשלבים אלו.

ככל שמדובר בניהול תיקים תוך שימוש ביישום אלגוריתמי, על ידי תאגיד מורשה שהוא תאגיד קשור לתאגיד בנקאי, רשאי התאגיד המורשה לנהל תיק באופן האמור, בכפוף לכך שהתיק המנוהל יכלול רק יחידות של קרנות נאמנות, לרבות קרנות חוץ, שניתן היתר הרשות להצעתן לציבור בישראל, תעודות סל, פיקדונות ומזומנים. זאת על מנת שלא יופרו ההוראות שנקבעו במסגרת רפורמת בכר, אשר חייבו את התאגידים הבנקאיים למכור החזקותיהם בפעילויות של קרנות נאמנות וקופות גמל. האיסור על עיסוק בפעילויות אלה נועד בין היתר לעודד תחרות, להבטיח כי מערכת ההפצה הבנקאית תהיה נטולת אינטרסים נוגדים, ולמנוע ניגודי עניינים (הנובעים, למשל, מכך שהבנקים פועלים כחתמים מצד אחד וכבעלים של קופות גמל וקרנות נאמנות הרוכשות ניירות ערך בהנפקות מצד שני(. ניהול תיקים באמצעות יישום אלגוריתמי מאפשר יצירת מוצר מדף השקול לקרנות נאמנות, אשר כאמור נאסר על הבנקים להחזיק בהן.

המגבלה האמורה שעניינה סוגי הנכסים שיוכל תאגיד מורשה הקשור לתאגיד בנקאי לנהל במסגרת ניהול התיקים שלו תפחית את החשש כי פעילות זו חורגת מניהול תיקים, אשר הותר לבנקים לבצע. תאגיד כאמור לא יוכל "לייצר" באמצעות יישום אלגוריתמי מקבילה לקרנות הנאמנות ולתעודות הסל. 

יובהר כי הוראה זו חלה בצד הוראות החוק. הוראות שפרסמה הרשות החלות על מתן שירותים על ידי בעל רישיון ימשיכו לחול למעט בעניינים המוסדרים באופן שונה, במפורש, בהוראה זו. כך, ההוראה לבעלי רישיון בקשר לבירור צרכיו והנחיותיו של הלקוח )נוסח חדש – 2014), תמשיך לחול, למעט למשל הדרישות בעניין התנהלות בעל הרישיון בתהליך בירור צרכי הלקוח ככל שלא נעשה בפגישה פנים אל פנים. עניין זה מוסדר בהוראה זו באופן המותאם למתן שירותים תוך שימוש באמצעי דיגיטלי.

ההוראה מסדירה באופן נפרד גם מתן שירותי איתותים, שעניינם ייעוץ השקעות באמצעות מתן המלצות השקעה בניירות ערך שנשלחות באמצעות הודעות במדיה דיגיטלית (מסרון, דוא"ל וכד') ללקוחות המנויים על השירות. המאפיינים העיקריים של שירותי האיתותים אשר יוצרים את הצורך בעריכת ההתאמות שבהוראה הם מתן השירות באופן אחיד, למספר לקוחות בו זמנית, תוך שהקשר עמם מאופיין בדרך כלל בהיותו חד צדדי. למאפיינים אלו השלכה על ציפיות מקבלי השירות ועל מהות השירות, בעיקר בכך שבשונה מייעוץ השקעות קלאסי, שהמימד האישי שלו מובהק, מדובר בייעוץ שעל פניו לא נחזה להיות כזה המותאם ללקוח מסוים והוא אינו מתחשב או יכול להתחשב בצרכיו האישיים. כאמור, נותן השירות לא מתייחס במועד כל המלצה והמלצה למצבת הנכסים של הלקוח, וההמלצות הנמסרות במסגרת השירות הינן לגבי נייר ערך מסוים, ללא התייחסות כוללת לנכסי הלקוח. כמו כן השירות במועד כל המלצה והמלצה אינו כולל בדיקה של כדאיות ההחזקה בנייר הערך או המוצר הפיננסי לאורך זמן. מדובר למעשה בייעוץ נקודתי הנכון לנקודת הזמן בה הוא ניתן, גם אם לעיתים נלווית להמלצת קניה גם המלצה למכירת נייר הערך בעתיד, כאשר יגיע לשער מסוים.

עוד מסדירה ההוראה את המסחר החברתי (Copy trading/Mirror trading/Social trading) במסגרתו נעשה שימוש בפלטפורמת מסחר אינטרנטית המאפשרת לסוחר (להלן: "העוקב") לצפות בהרכב תיק ההשקעות של סוחר אחר (להלן: "הנעקב"( ולקבל מידע לגביו, כגון שיעור הרווח בתיק, לעקוב אחר המסחר המבוצע על-ידי הנעקב ולהעתיקו באופן "ידני" או אוטומטי ובאופן מלא או חלקי, לרבות את פעולותיו העתידיות של הנעקב. כל זאת בהתאם לסכום השקעה אשר הוקצה על-ידי העוקב לצורך כך. מתן אפשרות הצפייה לנעקבים על-ידי הפלטפורמה מהווה ייעוץ השקעות כהגדרתו בחוק, וכאשר נלווה אליה גם ביצוע עסקאות על-ידי הפלטפורמה עבור הנעקב באופן אוטומטי, מדובר בניהול תיקים כהגדרתו בחוק.

יצויין כי ההוראה עוסקת בחובות החלות על בעל רישיון לפי החוק. חובות והסדרים שאינם נכללים בהוראה, החלים על פי דין אחר, כגון דיני איסור הלבנת הון ודיני הגנת הפרטיות יחולו על פי הדין הרלוונטי.