אתם שואלים הרשות עונה >> פנייה מקדמית בנושא: מינוי דירקטור חיצוני המכהן במנהל קרן כדירקטור חיצוני בחברת תעודות הסל

רקע

1. בחודש אוגוסט 2017 פורסם ברשומות חוק השקעות משותפות בנאמנות (להלן: "תיקון החוק"(. תיקון החוק נועד בעיקרו להחיל על תעודות הסל, אשר מוסדרות כיום כתעודות התחייבות תחת חוק ניירות ערך, התשכ"ח-1968 ומפוקחות על פיו בעיקר בהיבט הגילוי, את הוראות חוק השקעות משותפות בנאמנות, תשנ"ד-1994( להלן: "החוק"), כך שהן תהפוכנה לקרנות נאמנות, רובן מסוג קרן סל. תיקון החוק עתיד להיכנס לתוקף עם כניסתן לתוקף של התקנות מכוחו.

 

2. הוראת המעבר של תיקון החוק מאפשרת לחברה אשר הנפיקה תעודות סל ערב יום התחילה, או חברה ששלטה בחברה כאמור או חברה בשליטת חברה ששלטה בחברה כאמור, ואשר תגיש בקשה להיתר לפעול כמנהל קרן, לפעול ככזה בתקופה שמהמועד הקובע ועד למתן החלטה בבקשה האמורה, והכל בהתאם לסעיף 33(ג) לתיקון החוק. בהתאם, תיקון החוק מניח את התשתית לכך שעם כניסתו לתוקף, יפעלו למעשה שתי חברות הנשלטות בידי בעל שליטה אחד כמנהל קרן, כאשר כל אחת מהן תנהל קרנות בעלות מאפיינים שונים.

 

3. על פי המצב המשפטי כיום, חברה המנפיקה תעודות סל הינה חברת אג"ח, ועל כן מחויבת במינוי שני דירקטורים חיצוניים לפי סעיף 239 לחוק החברות, התשנ"ט-1999( להלן: "חוק החברות"). במקביל, מנהל קרן מחויב גם הוא במינוי שני דירקטורים חיצוניים לאור הוראות סעיף 16 לחוק.

 

4 .בפנייתכם פירטתם כי הדירקטורים החיצוניים בחברות שמנפיקות כיום תעודות סל (להלן: "חברות פסגות סל"), עתידים לסיים את כהונתם. כמו כן ציינתם כי מתקיימים דיונים ראשוניים בקבוצת פסגות בית השקעות בכל הנוגע למיזוגו האפשרי של מנהל קרנות הסל העתידי עם  www.isa.gov.il

מנהל קרן נוסף בקבוצה – פסגות קרנות נאמנות בע"מ (להלן: "פסגות קרנות"). בנוסף, ציינתם כי על מנת למקסם ולשמר את הידע המצוי בידי הדירקטורים החיצוניים של חברות פסגות סל ופסגות קרנות, נראה ראוי כי במנהל הקרן הממוזג יהיה שילוב של הדירקטורים החיצוניים מחברות אלו. לאור העובדה שמועדי חידוש כהונתם של הדירקטורים החיצוניים בחברות פסגות סל ופסגות קרנות אינם חופפים, 4.1. הארכת כהונתם של הדירקטורים החיצוניים בחברות פסגות סל לתקופה של שלוש שנים או עד למועד המיזוג בין מנהלי הקרן מקבוצת פסגות – המוקדם מבניהם, כאשר לא יראו בסיום כהונת מי מהדירקטורים החיצוניים כהפרה של סעיף 245(ד) לחוק החברות. יישום חלופה זו יתאפשר בשינויים המחויבים גם בפסגות קרנות וביחס לחידוש הכהונה של מי מבין הדירקטורים החיצוניים המכהנים בחברה כאמור.

4.2. חברות פסגות סל ימנו כדירקטור חיצוני, כבר כעת וטרם כניסתו לתוקף של תיקון החוק, את אחד הדירקטורים החיצוניים המכהנים בפסגות קרנות וזאת, מבלי שהאמור יהווה זיקה בהתאם לסעיף 240(ב) לחוק החברות.

 

עמדת סגל הרשות

על פי הוראות סעיף 240(ב) לחוק החברות, על דירקטור חיצוני להיות נטול זיקה, בין היתר לבעל השליטה בחברה. כהונה כדירקטור חיצוני בחברה אחרת שבשליטת אותו בעל שליטה, תהווה זיקה כמשמעותה בסעיף זה, ולפיכך ככלל, כהונה מקבילה מסוג זה אינה אפשרית.

יחד עם זאת, נוכח כניסתו הצפויה לתוקף של תיקון החוק והשינויים המבניים המתהווים כפועל יוצא מכך, ובמטרה להקל בתקופה שבסמוך לכניסתו לתוקף, עמדתנו היא כי ניתן לקבל את בקשת החברה כפי שפורטה בחלופה המנויה בסעיף 4.2 לעיל. בהתאם, לא יראו במינויו של אחד מהדירקטורים החיצוניים של פסגות קרנות לדירקטור חיצוני של חברות פסגות סל, כך שיכהן בחברות אלו במקביל, ככזה היוצר זיקה בהתאם לסעיף 240(ב) לחוק החברות, וזאת בכפוף לכך כי מינוי כאמור יהיה בתוקף לשלוש שנים ממועד מינויו כדירקטור חיצוני בחברות פסגות סל.

 

נוכח כל האמור, סגל הרשות לא ימליץ על נקיטה בהליכי אכיפה כנגד חברות פסגות סל ופסגות קרנות במקרה בו ימונה בחברות פסגות סל כדירקטור חיצוני, מי שמכהן כיום כדירקטור חיצוני בפסגות קרנות, וכל זאת עד למועד סיום כהונתו.

עמדתנו זו מבוססת על עובדות ומצגים שהוצגו בפנייתכם, ועל ההנחה כי פנייתכם כוללת את כל הפרטים והנתונים הדרושים לבחינת השאלה שהעליתם בה. כל שינוי בעובדות או בנסיבות שהובאו בפנינו עשויה להביא למסקנה שונה לגבי השאלה שהועלתה בפנינו.

 

מכתב זה מבטא את עמדת סגל הרשות לגבי פעולת אכיפה ואינו מתיימר להביע כל מסקנה או עמדה משפטית אחרת לגבי השאלה שהוצגה בפנינו. עמדת הרשות אינה מהווה משום הגנה לפונה או לצד שלישי אשר הסתמך על החלטתה מפני חשיפות משפטיות העשויות להתעורר, ובכלל זה תביעות צדדים שלישיים או החלטות של בתי המשפט שאינן עולות בקנה אחד עם החלטת הרשות.

בהתאם לנוהל טיפול בפניות מקדמיות לרשות ניירות ערך (פורסם באתר האינטרנט של הרשות בחודש יוני 2008), הפנייה המקדמית והתשובה לה עשויים להתפרסם באתר הרשות.