בועז קידר
30/10/2018
בפני סגל הרשות התקבלו פניות מאת מנפיקי תעודות הסל, מנהלי הקרנות והאיגודים של אלה ואלה באשר לתנאי המנוי בסעיף 3.3 לפיו כאמור על שיעור החזר דמי הניהול להיות קבוע ואחיד לכל מנהלי כספי אחרים מוסדיים. הבקשה היא לאפשר למנהל הקרן לשלם למנהל כספי אחרים מוסדי שמנהל הקרן צד קשור לו, החזר דמי ניהול בשיעור העולה על שיעור התשלום שמשלם מנהל הקרן למנהלי כספי אחרים מוסדיים אחרים, למרות התנאי האמור, כפי שנוהגים לעשות מנפיקי תעודות הסל.
ואלה נימוקי הבקשה:
בבסיס החריג עמדו שתי מטרות:
1 . שימור האטרקטיביות של קרנות הסל מנקודת מבטו של מנהל כספי אחרים מוסדי, באופן שיאפשר לו להמשיך ולהשקיע בקרנות הסל מבלי שידרש לממן מאמצעיו עלויות שהוא עלול להיות מחוייב בהם על פי דין מן הטעם שהדין אינו מאפשר להשיתן על העמיתים שעבורם הוא מנהל את הנכסים;
2. למנוע אפליה בין בעלי יחידות שהינם מנהלי כספי אחרים מוסדיים שונים
מאחר ועל פי הוראות הדין הקיימות ביחס לתעודות סל אשר עוקבות אחרי מדדים מסוימים ובהתאמה ביחס לקרנות מחקות אשר צפויות לעקוב אחרי מדדים זהים, קיים היתר להשית על הציבור, שעבורו מנוהלים הנכסים, דמי ניהול בשיעור מופחת, בעוד על מנהל כספי אחרים מוסדי נאסר באופן מוחלט להשית עלויות על העמיתים ממוצרים של צדדים קשורים, עולה צורך לקבוע הסדר שיאפשר לממש ולשמר את ההסדרים שחלים לעניין זה כיום, ואשר מאפשרים את השגת התכלית שעמדה בבסיס החריג.
עמדת סגל הרשות
1. תקנות הפיקוח על שירותים פיננסיים הוצאות ישירות בשל ביצוע עסקאות, קובעות את התנאים בהם רשאים גופים מוסדיים להחזיק בקופות הגמל שבניהולם תעודות סל וקרנות נאמנות תוך שהקופות יישאו בהוצאות דמי ניהול הנגבים במכשירים אלה. הוראות אלו אינן
מאפשרות לגופים מוסדיים לעשות כן מקום בו ההשקעה היא בתעודת סל שהמנפיק שלה הוא צד קשור (כהגדרת מונח זה בתקנות הוצאות ישירות) או בקרן המנוהלת בידי מנהל קרן שהוא צד קשור.
2. עובר למועד הכניסה לתוקף של תיקון החוק, ועל מנת שלא תהא מניעה מצד הגופים המוסדיים להחזיק תעודות סל, נהגו המנפיקים להחזיר דמי ניהול לגופים מוסדיים. בהתאם לפרקטיקה הנוהגת, ונוכח המגבלה החלה על גוף מוסדי קשור, נהגו המנפיקים בנסיבות הרלבנטיות להחזיר לגוף כאמור דמי ניהול בשיעור גבוה מזה שהוחזר לגוף מוסדי שאינו קשור, כך שהגוף המוסדי הקשור לא ישא בעלות גבוהה יותר בגין ההשקעה באותן תעודות סל בהן משקיע גם גוף מוסדי שאינו קשור.
3. במסגרת תיקון החוק תעודות הסל תפסקנה להתקיים ותהפוכנה כאמור לקרנות נאמנות תחת חוק הקרנות. השינוי המשפטי שחל על המכשיר הינו בעל השלכות רבות כאשר במסגרת גיבוש תיקון החוק שמה הרשות לנגד עיניה את האינטרס הציבורי בהסדרת תחום תעודות הסל תחת חוק הקרנות ובד בבד לכך את הרצון שלא לייצר זעזועים גדולים מידי בשוק הפועל בהתאם לפרקטיקה קיימת במשך למעלה מעשור.
4. היעתרות לבקשה תאפשר למנהל כספי אחרים מוסדי להמשיך ולהחזיק תעודות סל לאחר הפיכתן לקרנות, המנוהלות על ידי מנהל קרן שהוא צד קשור לו, ובהתאם תישמר הרציפות
בהחזקה. בכך אף תנוטרל אפליה אפשרית בין מנהלי כספי אחרים מוסדיים שונים כך שכל אחד מהם יוכל לקבל החלטת השקעה מושכלת מבלי לקחת בחשבון במכלול השיקולים את
שאלת היות מנהל הקרן צד קשור אם לאו.
נוכח כל האמור לעיל, הרשות לא תנקוט צעדי אכיפה כלפי מנהל קרן בגין הפרת סעיף 82(א) לחוק הקרנות בשל תשלום למחזיק יחידות של קרן מחקה שהוא מנהל כספי אחרים מוסדי, גם אם הוא בשיעור העולה על שיעור התשלום שמשלם מנהל הקרן למנהלי כספי אחרים מוסדיים אחרים, באופן ובנסיבות הבאים:
התשלום משולם למנהל כספי אחרים מוסדי שמנהל הקרן הוא צד קשור אליו, ואשר בשל כך אותו מנהל כספי אחרים מוסדי אינו רשאי על פי הדין החל עליו לפרוע מהנכס שבניהולו שכר מנהל הנפרע
מקרן בניהולו של מנהל הקרן המוחזקת בנכס המנוהל, והוא בסכום המשקף את דמי הניהול שנפרעו מנכסי הנכס המנוהל מעל המותר.
בכוונת סגל הרשות לפעול לתיקון חקיקה שתעגן את ההסדר המפורט לעיל. בהתאם, עמדת הרשות כפי שפורטה תהא בתוקף עד למועד עיגון הסדר קבע לעניין זה בחקיקה, ועשויה להשתנות ככל
עמדתנו זו מבוססת על עובדות ומצגים שהוצגו בפנייתכם, ועל ההנחה כי פנייתכם כוללת את כל הפרטים והנתונים הדרושים לבחינת השאלה שהעליתם בה. כל שינוי בעובדות או בנסיבות שהובאו
בפנינו עלולה להביא למסקנה שונה לגבי השאלה שהועלתה בפנינו.
מכתב זה מבטא את עמדת סגל הרשות לגבי פעולת אכיפה ואינו מתיימר להביע כל מסקנה או עמדה משפטית אחרת לגבי השאלה שהוצגה בפנינו. עמדת הרשות אינה מהווה משום הגנה לפונה או לצד שלישי אשר הסתמך על החלטתה מפני חשיפות משפטיות העשויות להתעורר, ובכלל זה תביעות צדדים שלישיים או החלטות של בתי המשפט שאינן עולות בקנה אחד עם החלטת הרשות.
