עניין אישי של בעל שליטה בעסקת קסטרו הודיס

במענה לבקשה להנחיה מקדמית במכתבכם שבסימוכין, הרינו להביא בפניכם את עמדת סגל רשות ניירות ערך בעניינה. עמדה זו מתייחסת לסוגיות שהועלו במכתבכם והיא מבוססת על המסכת העובדתית שנפרשה על ידיכם במכתב ועליה בלבד, ובהנחה כי זו משקפת את כל הנתונים הרלבנטיים לנדון.

 

1. העובדות הרלוונטיות

עיקרי העובדות הרלוונטיות לסוגיה, כפי שפורטו במכתב, הם כדלקמן:

1.1. ביום 16.8.2018 השלימה קסטרו מודל בע"מ עסקה לרכישתן של מספר חברות מ"קבוצת הודיס", ביניהן חברת קרולינה למקה בע"מ. לאחר השלמת העסקה עלתה החברה לשיעור החזקה של 100% בהונן המונפק והנפרע של אותן חברות ,לפי העניין, עובר למועד

השלמת העסקה. בתמורה, הקצתה החברה בדרך של הקצאה פרטית חריגה למייסדי קבוצת הודיס, ביניהם בעלי השליטה דאז בקבוצה מניות רגילות של החברה, שהיוו במועד הקצאתן כ-35.37% מהון המניות המונפק והנפרע של החברה.

1.2. לאור הסכם בעלי מניות שנחתם בין בעלי השליטה בקבוצת הודיס לבין רוטר החזקות בע"מ, בעלת השליטה בחברה, דיווחה החברה על בעלי השליטה

בקבוצת הודיס כחלק מבעלי השליטה בחברה. בנוסף להסכם זה, נחתם בין בעלי השליטה בקבוצת הודיס הסכם בעלי מניות לפיו, בין היתר, מונה יוסף שאשא גביזון (מבעלי השליטה בקבוצת הודיס) כנציג קבוצת הודיס וניתן לו יפוי כח להצביע מטעמם, ולפי שיקול דעתו, בכל הקשור במניות החברה.

1.3. עיסוקן של חברות קבוצת הודיס הוא בתחום ההלבשה והאופנה ובתחום אביזרי האופנה בישראל. מרבית המוצרים הנמכרים על-ידי חברות קבוצת הודיס נרכשים על- ידיה מספקים בסין, וזאת באופן עקיף באמצעות חברות קנייה סיניות. מדובר ב-4 חברות קנייה שקשורות ביניהן ומנוהלות על-ידי אותם אנשים, המאגדות מאחוריהן מאות ספקים סיניים ומתווכות בינם לבין חברות קבוצת הודיס בענייני ההתקשרות החוזית, ההתחשבנות הכספית וכיו"ב. קרולינה למקה, שעוסקת במכירה קמעונאית של מוצרי משקפי שמש וראייה, רוכשת גם היא את מוצריה באמצעות אחת מחברות הקנייה הסיניות, שמיוצרים בחלקם על ידי ספק סיני מקומי.

1.4. חלק מבעלי השליטה בקבוצת הודיס, ניהלו קשרים עסקיים פרטיים, באמצעות חברה בבעלותם, עם חברות הקנייה הסיניות, לצורך מכירת מלאי בסיטונאות ללקוחות קמעונאיים בחו"ל. חלק מהמוצרים המסופקים לגביזון ושותפיו

במסגרת עסקיהם הפרטיים, באמצעות חברות הקנייה הסיניות, מיוצרים על ידי הספק הסיני, אולם גביזון ושותפיו אינם קשורים באופן ישיר עם הספק הסיני.

1.5. נכון לתקופה של תשעת החודשים שהסתיימו באוגוסט 2018, הרכישות שבוצעו על ידי גביזון ושותפיו מהספק הסיני היוו כ-11.4% מסך רכישות גביזון ושותפיו מחברות הקנייה הסיניות באותה תקופה. לצורך השוואה, רכישותיהן של קרולינה

למקה וכל קבוצת קסטרו מהספק הסיני היוו כ-67.8% ו-16.5% ,בהתאמה, מתוך סך רכישותיהן מחברות הקנייה הסיניות.

1.6. במסגרת כוונותיה של קרולינה למקה להרחבת פעילות המותג בארה"ב, הקימה לאחרונה קרולינה למקה חברה בת, שתרכז תחתיה חלק מהפעילות המתוכננת בארה"ב. כחלק מתכניתה בהקשר זה, בוחנת קרולינה למקה הקצאה של מניות בחברה הבת לבעלי המניות של הספק הסיני, שיהוו מיד עם הקצאתן סך של כ-5.9% מהון מניותיה של החברה הבת. הכנסת בעלי המניות בספק הסיני כשותפים בחברה הבת נועדה ליצור זהות אינטרסים ביניהם, שתבטיח את עמידת הספק הסיני בהיקף הזמנות גדול, ככל שיידרש, ובאספקת המוצרים באופן רציף ובאיכות גבוהה. בעלי המניות בחברה הבת לאחר עסקת ההקצאה יהיו קרולינה למקה, שתחזיק ברוב המוחלט של המניות, בעלי המניות בספק הסיני, כאמור לעיל, ועובד נוסף בקרולינה למקה שהוא קרוב משפחה רחוק של אחד מבעלי השליטה בקבוצת הודיס, אך אינו עונה על הגדרת "קרוב" בחוק החברות ולמיטב ידיעת החברה לא קיימים לו קשרים עסקיים אחרים עם בעלי השליטה. בין בעלי המניות, כאמור, ייחתם ככל הנראה הסכם בעלי מניות בקשר עם החזקתם בחברה הבת.

1.7. על רקע עסקת ההקצאה בקרולינה, הודיעו גביזון ושותפיו לחברה כי כל פעילות עסקית מול הספק הסיני ובעלי מניותיו, בין באמצעות חברות הקנייה הסיניות ובין בדרך אחרת, בין במישרין ובין במסגרת עסקיהם הפרטיים.

זאת למעט הזמנות שנמסרו על-ידיהם לחברת הקנייה הסינית קודם לאותו מועד, אשר טרם סופקו במלואן, ואשר צפויות להיפרע במהלך החודשיים הקרובים.

מעבר לחוב זה לא קיימים חובות נוספים של הספק הסיני כלפי גביזון ושותפיו או חוב כספי אחר של גביזון ושותפיו לספק הסיני, וכן אין בין גביזון ושותפיו ובין הספק הסיני הסכמה על קיזוז חובות כלשהם. ההתחייבות, כאמור, של גביזון ושותפיו ניתנה באופן בלתי מותנה באישור עסקת ההקצאה בקרולינה והיא תחול כל עוד הם בעלי שליטה בחברה ולמשך תקופה של שנתיים לאחר מכן.

1.8. גביזון ושותפיו מסרו לחברה הצהרה כי ההתקשרות בעסקת ההקצאה בקרולינה לא נעשתה כנגד קבלת כל הטבה ו/או טובת הנאה שהתקבלה בעבר ו/או שתתקבל בעתיד, על-ידם ו/או על ידי קרוביהם, מטעם הספק הסיני, בעלי מניותיו ו/או מי מטעמם, וכן כי אין להם כל עניין אישי אחר בעסקת ההקצאה בקרולינה.

 

2. הבקשה נושא הפניה בקשתכם היא כי סגל הרשות לא יתערב בעמדתכם לפיה לגביזון ושותפיו לא מתקיים עניין אישי בעסקת ההקצאה בקרולינה, ולכל היותר, ככל שמתקיים עניין אישי כאמור, הרי שהוא עניין אישי זניח.

 

3. עמדת החברה

לעמדתכם, לגביזון ושותפיו לא קיים עניין אישי בעסקת ההקצאה בקרולינה, ולחלופין, ככל שיש לייחס להם עניין אישי כאמור, הרי שמדובר בעניין אישי זניח. עמדתכם נסמכת על הנימוקים הבאים בתמצית:

3.1. על פי הפסיקה ועמדות סגל הרשות, לא כל עניין אחר שיש לאדם בעסקה יוגדר כענין אישי. ענין אישי בעסקה יתקיים רק ככל שקיימת לאותו אדם זיקה עודפת משמעותית, בשונה מזיקה זניחה בלבד, אשר יש בה כדי ליצור חשש מהותי להטיית שיקול הדעת לטובתו האישית של פרט זה או אחר. את המונח "עניין אישי" יש לפרש באופן מידתי המביא בחשבון את משקלה של הזיקה העודפת ביחס לעסקה הנדונה ועל רקע נסיבות המקרה. כמו כן ציינתם, כי הפסיקה הכירה בכך שהרחבת המושג "עניין אישי" מעבר לנדרש עלולה ליצור סרבול בירוקרטי שיכביד על החברה ויפגע בטובת החברה ובמהלך עסקיה.

3.2. לפי עמדות הרשות, קיומם של קשרים עסקיים משמעותיים בין צדדים עשוי לצבוע את הצד הרלוונטי כבעל עניין אישי. עם זאת, מרבית העמדות התייחסו לשאלת סיווגו של בעל מניות אשר לו קשרים עסקיים משמעותיים עם החברה או בעלת השליטה בה, כבעל עניין אישי בעת הצבעתו באסיפה הכללית בגין עסקת בעל שליטה, בעוד שבענייננו מדובר בשאלת עניינו האישי של בעל השליטה בעת התקשרות החברה עם צד ג', בגין קשריו עם אותו צד.

3.3. בהתאם, ובמכלול הנסיבות, עמדתכם היא כי לגביזון ושותפיו לא קיימת זיקה אישית משמעותית בקשר עם עסקת ההקצאה בקרולינה, אשר יש בה כדי להטות את שיקול דעתם באופן שיגרום להם להסיט משאבים מהחברה, תוך שהם גורמים לעצמם חסרון כיס כבעלי מניות בחברה:

3.3.1. קשריהם העסקיים העקיפים של גביזון ושותפיו עם הספק הסיני הסתיימו, כאמור, בנובמבר 2018 למעט ההזמנות שבוצעו עד מועד זה וטרם סופקו. 

3.3.2. רכישותיהם של גביזון ושותפיו נעשו באמצעות התקשרויות חוזיות עם חברת הקנייה הסינית, ולא קיימות בין גביזון ושותפיו לבין הספק הסיני מחויבויות ו/או יריבויות משפטיות.

3.3.3. גביזון ושותפיו אינם מושפעים מהותית מקיומו או סיומו של הקשר העסקי עם הספק הסיני, וכראייה הודיעו גביזון ושותפיו על הפסקת הקשר העסקי באופן בלתי מותנה באישור עסקת ההקצאה בקרולינה. מכאן שחשיבות הקשר

העסקי של גביזון ושותפיו עם הספק הסיני בעסקיהם הפרטיים נמוכה מזו של הקשר של קרולינה למקה עמו, וודאי שלא מדובר ביחסי תלות.

3.3.4. בחינת שיעורי הרכישות של גביזון ושותפיו של מוצרים המיוצרים על-ידי הספק הסיני אל מול שיעורי הרכישות כאמור של קרולינה למקה, מעידה כי בנסיבות הקיימות האינטרס הברור והמשמעותי של גביזון ושותפיו כבעלי המניות

בחברה הוא חיזוק הקשר העסקי בין הספק הסיני לבין קרולינה למקה.

 

4 .עמדת סגל הרשות

4.1. הרינו להודיעכם כי בנסיבות העניין סגל הרשות לא יתערב בעמדת החברה, לפיה לגביזון ושותפיו לא קיים עניין אישי בעסקת ההקצאה

בקרולינה. עמדתנו נסמכת בעיקר על הטעמים המצטברים הבאים:

4.1.1. הקשרים העסקיים שניהלו גביזון ושותפיו עם הספק הסיני, באמצעות חברות הקנייה הסיניות, הסתיימו בנובמבר 2018 וניתנה התחייבות על-ידי גביזון ושותפיו שלא יקיימו כל פעילות עסקית מול הספק הסיני, במישרין או בעקיפין, כל עוד הם בעלי שליטה בחברה ולמשך תקופה של שנתיים לאחר מכן.

4.1.2. למעט הזמנות שנמסרו על ידי גביזון ושותפיו לספק הסיני עובר לנובמבר 2018  (שטרם סופקו במלואן), לא קיימים חובות פתוחים בין הצדדים, ואין בין גביזון ושותפיו לבין הספק הסיני הסכמה על קיזוז חובות כלשהם.

4.1.3. לגביזון ושותפיו לא היו קשרים עסקיים ישירים עם הספק הסיני, אלא קשרים עקיפים באמצעות תיווכן של חברות הקניה הסיניות.

4.1.4. גביזון ושותפיו אינם בעלי השליטה הבלעדיים בחברה, אלא שולטים במשותף עם חברת רוטר מכוח הסכם בעלי מניות ביניהם. בנסיבות אלו, פוחת החשש להעברת ערך לגביזון ושותפיו במסגרת עסקת ההקצאה בקרולינה, לאור

האינטרס הכלכלי הישיר של חברת רוטר בביצוע העסקה בתנאים המיטיבים עם החברה.

4.2. יודגש, כי סגל הרשות אינו מביע עמדתו לגבי שאלות או סוגיות אחרות העשויות לעלות מהאמור במכתבכם.

4.3. בנוסף, מכיוון שעמדה זו מבוססת על העובדות המתוארות במכתבכם, מובהר כי כל שינוי בעובדות, בנסיבות או בתנאים המתוארים בו, עשוי לחייב מסקנה אחרת מזו המובאת במכתב תשובה זה.

4.4. לבסוף, הרינו להודיעכם, כי בהתאם לנוהל טיפול בפניות מקדמיות לרשות ניירות ערך פורסם באתר האינטרנט של הרשות בחודש יוני 2008 הפנייה המקדמית והתשובה לה עשויים להתפרסם באתר הרשות.