גיוס הון בארה"ב - יסודות חוקי ניירות ערך ליזמים ישראלים

יזמים ישראלים רבים מאמינים שחוקי ניירות הערך האמריקאיים חלים רק על חברות ציבוריות. האמונה שגויה ומהווה מקור נפוץ לחשיפה משפטית חמורה עבור סטארט-אפים זרים. 

בארצות הברית, גיוס הון פרטי מוסדר בכבדות. הפרות עלולות להפעיל זכויות ביטול השקעה למשקיעים ( Rescission Rights ), אכיפה רגולטורית ובמקרים מסוימים אף אחריות אישית למייסדים ולמנהלים. הסיכונים קיימים גם כאשר אין כוונה להפר את החוק. 

חוק ניירות הערך האמריקאי יכול לחול אם הון מגויס ממשקיעים אמריקאים, אם פעילות הגיוס מתרחשת בזמן שהמייסדים נמצאים פיזית בארה"ב או אם נעשה שימוש בפלטפורמות מבוססות ארה"ב. לא משנה שהחברה ישראלית, סמכות השיפוט עוקבת אחר ההתנהגות ולא אחר מקום ההתאגדות. 

כלל ברירת המחדל תחת החוק האמריקאי מחייב רישום הצעות לניירות ערך אלא אם חל פטור ספציפי. רישום יקר ואיטי, לכן רוב הסטארט-אפים מסתמכים על פטורים. הנפוץ ביותר הוא Regulation D. אך פטורים הם מותנים, טכניים ובלתי סלחניים. אם הפטור נכשל, ההצעה נחשבת בטלה מעיקרה.

הצעות תחת Regulation D מגבילות בדרך כלל את המכירה למשקיעים כשירים (Accredited Investors ), מונח בעל הגדרה משפטית מדויקת המבוססת על הכנסה, שווי נקי או סטטוס מוסדי. ניחוש אינו מספיק. על חברות להיות בעלות בסיס סביר להאמין שכל משקיע עומד בתנאים. 

יזמים ישראלים עומדים בפני סיבוכים נוספים כמו סטטוס הגירה, חובות נגד הלבנת הון (AML) ודרישות הכר את הלקוח ( KYC ). שאלות לגבי מקור הכספים עולות במהירות. ציפיות הגילוי סביב פעילות זרה, טכנולוגיה הקשורה לצבא או קשרים ממשלתיים גבוהות מהצפוי. חוסר פורמליות מזמין בדיקה קפדנית. 

ההיבט המסוכן ביותר של הפרות ניירות ערך הוא שהן צפות לעיתים קרובות רק לאחר שההשקעות בוצעו. משקיעים עשויים להיות מרוצים כשהחברה צומחת, אך הבעיות מתחילות כשהביצועים יורדים או כשסבב גיוס מאוחר יותר קורס. בנקודה זו, הפרות טכניות הופכות למנוף לחץ. 

לפני גיוס של דולר אמריקאי אחד, ההצעה חייבת להיות מובנית נכון, המשקיעים חייבים להיבדק והגילויים חייבים להיות מדויקים ומלאים. חוק ניירות הערך האמריקאי נוקשה, אך צפוי מראש אם מטפלים בו מוקדם.

עו"ד מייקל ארנשטיין הוא שותף מייסד בפירמת עורכי הדין האמריקאית Ehrenstein|Sager, המתמחה במשפט מסחרי, ליטיגציה מורכבת ובוררות בינלאומית בסיכון גבוה.

הבהרה משפטית: מאמר זה אינו מהווה ייעוץ משפטי או מיסויי. מטרתו להעלות את המודעות לסוגיות ציות בארה"ב. עסקים ישראליים צריכים להיוועץ באנשי מקצוע מוסמכים למשפט ולמיסוי בארה"ב לצורך קבלת ייעוץ מותאם לפעילותם.