עסקה מתואמת עם צד קשור, כאשר הפגשת הצדדים לעסקה נעשית באמצעות מערכת ממוחשבת וזהות הצד הקשור אינה ידועה למנהל הקרן

בפנייתכם ‏שבסימוכין ‏התבקש ‏סגל ‏הרשות ‏להימנע ‏מנקיטת ‏צעדי ‏אכיפה ‏בשל הפרת ‏האיסור‏ הקבוע ‏בסעיף ‏67 לחוק השקעות ‏משותפות ‏בנאמנות,‏התשנ"ד- 1994 )להלן:‏החוק(,‏לעניין ‏ביצוע‏ עסקה ‏בין ‏קרן ‏לבין ‏גופים ‏קרובים, ‏כאשר ‏העסקה ‏נעשית כעסקה ‏מתואמת באמצעות ‏מתווך שהינו ‏מערכת ‏ממוחשבת.

העובדות הרלוונטיות והמסגרת המשפטית כפי ‏שעולה ‏מפנייתכם,‏החברה‏ אותה‏ הנכם מייצגים,‏"חברת‏ כרוז ‏לניירות ‏ערך‏ בע"מ" (להלן ‏–"החברה") הקימה ‏מערכת‏ ממוחשבת‏)להלן‏– "מערכת כרוז" או‏"המערכת"(‏ אשר ‏מתווכת בין לקוחות ‏כשירים ‏או ‏משקיעים ‏מסווגים ‏לביצוע ‏עסקאות ‏מתואמות. ‏מערכת כרוז מפרסמת‏ ציטוטים המחושבים‏ באמצעות ‏אלגוריתם כשער ‏אחיד ‏לקניה‏ו /או‏ למכירה ‏של‏ נייר‏ הערך ‏לנקודת‏ זמן ‏מסוימת. ‏שער ‏זה מצוי ‏בטווח ‏שבין ‏מחירי ‏הביקוש ‏למחירי ‏ההיצע ‏של ‏נייר ‏הערך ‏בבורסה )להלן‏– "שער כרוז"(.‏‏כל‏ צד ‏לעסקה ‏מזין ‏במערכת ‏את‏ היקף ‏העסקה ‏המבוקשת‏ בהתאם ‏לשער‏ כרוז ‏המצוטט ‏בה ‏וכאשר ‏היקפי ‏ההצעה ‏נפגשים, ‏המערכת ‏מפגישה ‏בין ‏הצדדים ‏בשער ‏הכרוז‏ מבלי ‏לחשוף ‏את ‏זהותם ‏ומנחה ‏אותם ‏לבצע את ‏העסקה ‏כעסקה ‏מתואמת בבורסה,‏בשער הכרוז.

‏

סעיף ‏67)א()1( ‏לחוק ‏אוסר ‏על ‏מנהל ‏קרן ‏למכור ‏או ‏לקנות ‏בעסקה ‏מחוץ ‏לבורסה ‏או ‏בעסקה‏ מתואמת,‏ניירות ‏ערך ‏מחשבון ‏קרן ‏לחשבונו ‏העצמ‏י של ‏צד ‏קשור.‏לפיכך,‏בביצוע ‏עסקה‏ באמצעות‏ מתווך,‏עלול ‏מנהל ‏הקרן ‏להפר‏ את ‏הוראות החוק‏ לעניין ‏עסקאות ‏עם‏ גוף ‏קשור‏ וזאת ‏למרות ‏שזו נעשתה ‏בתום ‏לב‏ ומבלי ‏שמנה ל‏הקרן ‏יד ע‏ או ‏יכול‏ היה ‏לדעת ‏את ‏זהות ‏הצד ‏השני.‏‏

2

סוגיה ‏זו ‏נדונה ‏בעבר. סגל‏ הרשות ‏בתשובה ‏לפני ה‏מקדמית ‏שעניינה ‏"עסקה ‏עם ‏צד ‏קשור,‏כאשר 1 זהות‏ הצד ‏הקשור ‏לא ‏ידועה ‏למנהל‏ הקרן "‏מיום‏3 במרץ 2014

הביע ‏עמדת ו‏כי ‏במקרה‏ בו ‏העסקה נעשתה ‏בתום ‏לב,‏באמצעות ‏מתווך,‏ומנהל‏ הקרן‏ לא ידע ולא יכול היה לדעת את‏ זהות ‏הצד ‏השני לעסקה, ‏בשל ‏סירובו ‏של ‏המתווך ‏למסור ‏פרטים ‏אודות ‏זהות ‏הצד ‏הנגדי ‏לעסקה, אין ‏לראות‏ בעסקה ‏כאמור ‏כעסקה ‏עם ‏צד ‏קשור, ‏וכפועל ‏יוצא ‏מכך ‏כהפרה של ‏ההוראה ‏הקבועה בסעיף‏ 67)א()1(‏לחוק.‏אותה ‏פניה ‏מקדמית התייחסה ‏לנסיבות ‏בהן התיווך ‏בין ‏הצדדים ‏לעסקה ‏נעשה‏ באמצעות ‏חבר ‏בורסה.

עמדת סגל הרשות

סגל ‏הרשות ‏סבור ‏כי בהתקיים ‏התנאי ‏לפי ו‏צד ‏לעסקה‏ לא‏ ידע‏ ולא ‏יכול‏ היה ‏לדעת ‏את ‏זהות ‏הצד הנגדי,‏אין ‏לראות ‏בעסקה ‏כאמור ‏כעסקה ‏עם‏ צד ‏קשור,‏וכפועל ‏יוצא ‏מכך ‏כהפרה של ‏ההוראה‏ הקבועה ‏בסעיף‏67)א()1(‏לחוק.

העמדה ‏במכתבנו ‏זה ‏מבוססת ‏על ‏עובדות ‏ומצגים ‏שהוצגו ‏בפנייתכם, ‏ועל ‏ההנחה ‏כי ‏פנייתכם כוללת ‏את ‏כל ‏הפרטים‏ והנתונים‏ הדרושים ‏לבחינת‏ השאלה‏ שהעליתם ‏בה.‏כל ‏שינוי ‏בעובדות ‏או בנסיבות‏ שהובאו‏ בפנינו ‏עשויה ‏להביא‏ למסקנה‏ שונה‏ בנושא.

מאיה ‏גרטי ‏גלבוע,‏עו"ד ‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏יועצת ‏משפטית ‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏‏היחידה‏ לפיקוח‏ על ‏קרנות‏ נאמנות